Диссертация по направлению подготовки

Глава 1. Общее положение о цифровых правах.
1.1. Необходимости урегулирования цифровых прав. Анализ зарубежного опыта.
Мы живемв информационную эпоху. Когда через каждого человека проходить колоссальное количество информации. Невероятный рост объемов различных баз данных, внедрение все большего количества цифровых технологий во все сферы жизни общества, которые задают направления развития этой сферы, а также формируют новые общественные отношения. Все это формируют абсолютно новую реальность – цифровую. Во всей этой новой реальность особо важно отметить роль право. Оно теперь является не только своего рода инструментом, по средству которого происходит цифровизация иных сфер, но в новой действительности это теперь и самостоятельный объект воздействия.
С технической точки зрения, цифровизация – это трансмиссия каких-либо данных, которые закодированы в дискретные сигнальные импульсы. Иными словами, это переработка информации в цифровую форму². Более глубоко вдаваться в сам технические процессы в рамках данной темы не имеет смысла. Для решения поставленных данным исследованием задач остановимся на следующем понимании цифровизации – это процесс, который направлен на преобразование информации из любой сферы жизни общества, которая осуществляется с помощью цифровых технологий и иных цифровых решений.
Пожалуй, ключевым толчком к цифровизации всех сфер общества стало возникновение и стремительное развитие информационно-коммуникационных технологий, также известных как ИКТ. Разумеется, правовая сфера не стала исключением. В том числе это влечет возникновения новых структурных элементов законодательства и системы права³.
Система права – это объективно обусловленное внутреннее строение, которое включает в себя взаимосвязанные элементы, такие как, отрасли, подотрасли, институты, нормы и.т.д. Отраслью прав называется совокупность норм, которые составляют собой самостоятельную часть системы права. А также при помощи правовых методов, регулируют единую и однородную сферу общественных отношений. Что касается института права, то под ним понимается совокупность связанных между собой норм, которые регулируют определенную группу общественных отношений. И как следствие совокупность институтов представляют собой отрасль права.
Важным и, пожалуй, наиболее существенным, являются изменения в экономической системе мира и в нашей стране в том числе. Рассмотрим понятие цифровой экономики, которое нам предлагает всемирный банк. Это комплекс социальных, культурных и, разумеется, экономических отношений, которые в свою очередь базируются на использовании цифровых информационно-коммуникационных технологий. Иными словами, цифровая экономика представляет собой всеобъемлющую сеть экономической деятельности, которая включает в себя: профессиональные взаимодействия, всевозможные коммерческие и некоммерческие транзакции, которые возможны посредствам ИКТ. Если говорить еще короче, то это экономика, которая базируется на использовании современных цифровых технологиях. Учитывая объем, скорость и масштаб развития технологий, а также проникновение во все сферы жизни общества, то в данном контексте можно смело говорить о наступлении четвертой промышленной революции⁴.
Но в данном контексте важно отметить, что третья промышленная революция приходится на конец ХХ века и чаще ее называют цифровой революцией. Она связана с переходом от механических устройств к цифровым технологиям. Что же касается четвертой промышленной революции, то она вызвана скачком повсеместно внедрения и использования цифровых технологий и сейчас уже идет речь об объединении материального мира и киберпространства. Теперь цифровая экономика — это не только использования цифровых технологий для выполнение отдельных задач, а гораздо большее.
Нынешняя российская правовая действительность начала зарождаться в девяностые года ХХ века. Мы видим, что законодательная система и механизмы формировались еще до того, как цифровые технологии стали менять нашу действительность. Для регулирования общественных отношений в тот период не требовало от системы быстрого реагирования и быстрого процесса принятия новых нормативно правовых актов. Более того, это породило сложную и долгую систему взаимодействия между ведомствами, которая существует до сих пор. Немало важной проблемой является и та, что сейчас законодательные и исполнительные органы чрезмерно перегружены огромным количеством инцидентов, и зачастую они просто дублируют руг друга⁵.
В соответствии с рядом статистическими исследованиями, имеет место быть тенденция, при которой ежегодно увеличивается количество принимаемы нормативно правовых актов. Более того сейчас большая часть законодательных актов не создаются «с нуля», а направлены на изменения старых норм, которые изначально в своей сущности не всегда могут отвечать современным требованиям и тенденциям⁶.
Например, есть исследование, в котором ставился вопрос о сроке стабильности. То есть, проверялось как часто кодексы Российской Федерации менялись, по средствам принятия Федеральных законов о внесении в них изменений. По результатам было выявлено, что почти все кодексы Российской Федерации меняются чаще одного раза в год. Важно подчеркнуть также и тот факт, что за последние 6 лет процесс внесения поправок только увеличивается, и как следствие стабильность падает⁷.
Ряд ученых юристов и, в том числе, экономистов называют нестабильность правового регулирования источником повышенных рисков и издержек. Одну из причин нестабильности была уже указана выше. Однако, кроме этого, нестабильность также связана с качеством законов, так как их принимают очень быстро, используя медленно и не приспособленную к таким срокам законодательную систему. Законы «плохого качества» не могут исполняться должным образом и требуют все большего вмешательства законодательной силы и больших корректировок. И это еще больше усиливает нестабильность.
Логичным становится вопрос о цыфровизации прав. Но если факт цифровизация экономических и организационных отношений является очевидным даже для обывателя. То касательно правовой действительности, в данном случае эта тема является более сложной и комплексной, но решение которой на данный момент является наиболее важным и приоритетным.
Затрагивая международную практику для начала хотелось бы указать, что в рамках Организации Объединенных Наций (Далее – ООН), имеет место быть ряд резолюций, которые так ли иначе посвящены обеспечению цифровых прав. Например, Резолюция «О защите прав интернета»⁸ от 27 июня 2016 года. Также Резолюция «О праве на неприкосновенность частной жизни в цифровой век»⁹. Стоит отменить, что и на национальных уровнях очень активно ведется работа по принятию нормативно правовых актов, которые бы всесторонне регулировали цифровые права.
Например, в Италии парламент принял Декларацию о правах в интернете от 2015 года. В этом же¹⁰, 2015 году, был принят и другой акт, который называется «о вредных цифровых коммуникациях»¹¹ в Новой Зеландии. 7 октября 2016 года во Франции принимается «Закон о цифровой республике»¹². С 2014 года в Бразилии действует закон «о порядке использования интернета», он также извесетн как Marco Civil da Internet. На данный момент этот нормативно правовой акт является самым передовым во всемй мировой практике. Приведем ряд норм из данного акта. Так, например, в статье 7 гарантируются следующие права:

• 
  Право на невозможность приостановки интернет-соединения, за исключением случаев задолженности, ставшей непосредственным следствием использования Интернета;
  
• 
  Право на обеспечение качества интернет-соединения, предусмотренного договором с провайдером, законодательно закреплен принцип сетевого нейтралитета;
  
• 
  И другие.
  

Но возникает логичный вопрос: а есть ли необходимость в отдельном регулировании цифровых прав? Дело в том, что существует принцип подтверждения Генеральной Ассамблее ООН¹³. Благодаря ему все права, которые гарантируются декларацией и законами государства экстраполируется и в онлайн. Иными словами, права, которые провозглашает Конституция Российской Федерации, должны автоматически распространяться на информационно-коммуникационные сети и в том чисел сеть «Интернет».
На практике данный аспект далеко не так прост, как кажется. К примеру, существуют Резолюция ООН «о праве на неприкосновенность частной жизни в цифровой век»¹⁴, в ней осуществляется призыв ко всем странам мира защищать и реализовывать права человека на неприкосновенность личной жизни в цифровой среде. Далее, Конституция Российской Федерации закрепляет права на невмешательство в личную жизнь. Однако, дело в том, что в такой сети, как интернет, очень трудно провести границы частной жизни.
И данный вопрос пытаются урегулировать не только зарубежные законодатели, но и отечественный. Так, обратимся к Программе «Цифровая экономика Российской Федерации», утвержденной распоряжением Правительства РФ от 28 июля 2017 г. № 1632-р (далее — Программа). Проанализировав данную программу, мы приходим к выводу, что роль права я является первостепенной и ключевой в вопросе развития и цифпровизации экономики. В ней описаны пять направлений развития, и правовое регулирование указано как первостепенное. Это необходимо для целей «формирования новой регуляторной среды, обеспечивающей благоприятный правовой режим для возникновения и развития современных технологий, а также для осуществления экономической деятельности, связанной с их использованием (цифровой экономики)»¹⁵.
Важно отметить, что при анализе вышеуказанной программы можно сделать вывод, что в рамках нее право рассматривается не как объект цифровизации, а как объект. А если быть точнее, то выраженно это как набор инструментов, направленных на цифровизацию экономики. Все приведённые средства достаточно традиционны и использовались и до цифровой эпохи, к ним относятся:

• 
  Правовые понятия, их принципы, правовые институты;
  
• 
  Нормативно правовые акты;
  
• 
  Правовые ограничения и правовая стимуляция;
  
• 
  Юридическая ответственность;
  
• 
  Технические регламенты;
  
• 
  Правовые режимы.
  

В этих новых условиях, когда цифровизация проникает во все серы в том числе и правовую, правовое регулирование становится мультисодержательным. Это означает, что сейчас происходят не просто возникновение новых общественных отношений, но и изменения ее содержания, структуры, объектов и субъектного состава. Совершенно не типичным в данной ситуации являются новые общественные отношения, которые практически полностью происходят без участия человека, а также события и явления, которые происходят вне его воли.¹⁶
Но все это делает более острым вопрос о необходимости правовой регламентации подобных общественных отношений. Уже существует ряд общественных отношений, которые должны быть урегулированы ввиду их активного использования. Однако это не происходит ввиду их специфики и ограниченности права. Но это не единственная трудность, также немаловажным является и тот факт, что государство просто не обладает достаточным уровнем цифровых технологий.
Чтобы не быть голословным, приведем ряд примеров. К таким общественным отношениям можно отнести те, что связаны с использованием регулирующих и финансовых технологий. В данной ситуации есть возможность установить ряд нормативных регуляторов, но контроль за их исполнением на данный момент государство обеспечить е может. Отсюда необходимо выделить два основных аспекта:

• 
  Использование финансовых и регулирующих технологий, а также возможность права каким-либо образом влиять на цифровизацию;
  
• 
  Нет достаточного технического оснащения для полного и всестороннего контроля технологий, а также самих процессов, протекающих в общественных отношениях.
  

Все чаще в рамках цифровой экономики и цифрового общества мы встречаем такой термин – как цифровые права. Однако вопрос о его содержании остается открытым и вызывает не мало противоречий среди ученых.
Рассмотрим ряд примеров толкования цифровых прав. Итак, наиболее популярным и распространённым является понимание под цифровыми правами, так или иначе, всех прав, которые включают в себя права на создания, а также использования цифровых произведений, более того к ним относятся и права на доступ к компьютеру и к различным коммуникационным сетям. Также, интересным является и понятие, которое представляет собой универсальное право человека. Оно адаптировано к нынешним условиям информационного общества. К нему относятся: право на неприкосновенность частной жизни, прав на свободу слова и выражения своего мнения в сети, право на свободный обмен информацией, право на доступ к коммуникационным сетям. Некоторые ученые используют в качестве синонимов к цифровым правам такие понятия как: информационные права и коммуникационные права. Но важно отметить, что в литературе, пока, нет четкого разделения между ними. Более подробно подходы к понятию цифровых прав мы рассмотрим в следующих параграфах¹⁷.
Все это, а также принятие программы цифрофвой экономики Российской Федерации приводит к том, что серьезно встает вопрос о необходимости более глубоко регулирования совершенно новых экономических отношений, а также закрепления их институциональных основ¹⁸. В данных условиях важно отметить и о том, что 22 мая 2018 года был принят законопроект о внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской федерации, который содержит совершенно новый вид прав, такие как – цифровые права. Целью данных нововведений, авторы законопроекта, называют, закрепление в законодательстве базовых понятий и инструментов, которые лягут в основу регулирования новых общественных отношении. А также новых объектов, такие как: токены, крипто-валюта, технологии распределенного реестра, смарт-контракты¹⁹.
В заключении, хотелось бы сказать, что новые возникающие общественные отношения требуют своевременных и грамотных решений со стороны правовой науки и практики. Это относится в том числе и к разработке наиболее эффективных инструментов и различных моделей для правового регулирования новой цифровой реальности. Уже сейчас правовая доктрина готова предложить ряд решений и идей, но более важным является практическая реализация таковых.