Арутюнова карина георгиевна способы защиты от «недружественных поглощений» в гражданском праве россии и соединенных штатов америки

Во втором параграфе «Сущность и виды превентивных способов защиты акционерного общества от недружественных поглощений в праве РФ и США» в сравнительном аспекте проведен анализ российского и американского законодательств в сфере превентивной защиты акционерных обществ от недружественных акционеров. Автором определены наиболее часто используемые российскими акционерными обществами превентивные способы защиты от недружественных поглощений.
К числу внутренних превентивных способов защиты, известных праву Российской Федерации, относятся: внесение в устав общества изменений, касающихся порядка созыва и проведения Общего собрания акционеров и Совета директоров, кумулятивного голосования, системы срочных и бессрочных соглашений с топ-менеджерами о выплате им значительной денежной компенсации в случае их увольнения. Практическое использование превентивных способов самозащиты весьма условно, ввиду специфики и быстроты российских поглощений.
Реализация в Российской Федерации внешних превентивных способов защиты от недружественных поглощений обеспечивается посредством установления контроля за соблюдением антимонопольного законодательства уполномоченными государственными органами, обязательных требований к деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг и установлением мер ответственности за ведение монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции. К числу внешних превентивных способов защиты относятся: «перекрестное» владение акциями; приобретение ценных бумаг посредством тендерного предложения, дополнительная эмиссия акций; передача акций в доверительное управление; выпуск американских депозитарных расписок (АДР) и американских депозитарных акций (АДА);
В ходе изучения приведенных выше превентивных способов защиты автором были выявлены основные законодательные пробелы, препятствующие эффективной защите акционерного общества превентивными способами. К наиболее значимым проблемам правового регулирования, в этой связи, предлагается отнести: отсутствие в ФЗ «Об Акционерных обществах» специальных требований в отношении членов Совета директоров общества; невозможность досрочного прекращения полномочий одного или нескольких членов Совета директоров; отсутствие ответственности членов Совета директоров за неисполнение обязанности по направлению акционерам общества добровольного или обязательного предложения о приобретении ценных бумаг общества, неопределенность в отношении порядка приобретения акций основного общества (дочернего общества) дочерним обществом (основным обществом) (перекрестное владение акциями), что делает возможным практическую ситуацию, когда дочернее общество может не являться зависимым в значении, придаваемом данному термину статьей 106 Гражданского Кодекса РФ; отсутствие в ФЗ «Об Акционерных обществах» «публичного» порядка приобретения 10% и 25% акций открытого акционерного общества, а при этом наличие в распоряжении «недружественного» акционера не менее 10% акций предоставляет право: требовать созыва внеочередного Общего собрания акционеров (п.1.ст.55 ФЗ «Об Акционерных обществах»); требовать проверки финансово-хозяйственной деятельности (п.3.ст.85 ФЗ «Об Акционерных обществах»). Двадцатипятипроцентный пакет акций предоставляет право доступа к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа (п. 1.ст. 91 ФЗ «Об Акционерных обществах»). ФЗ «Об Акционерных обществах» также не предоставляет акционерам, располагающим в совокупности не менее 10% акций общества, возможности в судебном порядке требовать исключения из общества акционера, систематически нарушающего свои обязанности или затрудняющего своими действиями (бездействием) нормальную деятельность общества. Российским законодательством не установлены критерии «эффективного корпоративного управления», отсутствует понятие «независимый директор» и «квалифицированный инвестор».