Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук Научные руководители: доктор юридических наук, профессор

292 т-» "
предупреждения использовать в рекламе. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд. Предупреждению должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).¹⁷⁶
Реклама лекарственных средств в формах и дозировках, отпускаемых по рецептам врачей, реклама лекарственных средств, содержащих разрешенные к применению в медицине наркотические средства или психотропные вещества, не допускается иначе как в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий¹⁷⁷ и в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях. Также только указанными способами может распространяться реклама методов лечения, а также изделий медицинского назначения и медицинской техники, для использования которых требуется специальная подготовка. Распространение рекламы лекарственного средства иными способами возможно в случае, если данное лекарственное средство внесено в Перечень лекарственных средств, отпускаемых без рецепта врача, утвержденный Приказом Министерства
íinc
здравоохранения и социального развития РФ от 13 сентября 2005 г. № 578.
Законом впервые установлены специальные правила рекламы биологически активных добавок и пищевых добавок. Реклама данных товаров получила последнее время широкое распространение, причем нередко в ней содержатся заявления о таких свойствах и характеристиках объектов рекламирования, которые создают у потребителей впечатление о том, что применение биологически активных и пищевых добавок может привести к излечению тех или иных заболеваний. Потребители вводятся в заблуждение о том, что такие добавки способны заменить собой лекарственные средства. При этом указанные объекты относятся к пищевым продуктам¹⁷⁸ и не могут обладать такими качествами. Именно поэтому теперь законодательно установлено, что реклама биологически активных и пищевых добавок не должна создавать впечатление о том, что они являются лекарственными средствами и (или) обладают лечебными свойствами. При этом в отличие от общего правила о недопустимости указания в рекламе на лечебные свойства любых товаров, за исключением лекарственных средств, медицинских услуг, изделий медицинского назначения и медицинской техники, данная норма запрещает рекламу, хотя и не содержащую такого указания, но создающую впечатление о лечебных свойствах продукта. Такое впечатления может складываться у потребителя при включении в содержание рекламы информации о тех или иных заболеваниях (их распространенности, вероятности их возникновения, о связанных с ними страданиях и неудобствах), после которой в рекламе содержится призыв использовать те или иные биологически активные или пищевые добавки.
В эфире радиопрограмм в 2006 году в Санкт-Петербурге распространялась реклама со следующим содержанием: «Катаракта - одно из самых серьезных глазных заболеваний. Катаракта приводит к снижению остроты зрения и даже к слепоте. Хирургическое вмешательство при катаракте не всегда приводит к успеху, а ее течение часто осложняется дистрофией сетчатки. Сегодня на помощь приходят новые технологии. Имовин. Это биологически активная добавка нового поколения...» 22 января 2007 года комиссия управления федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу и Ленинградской области рассмотрела дело в отношении рекламодателя и признала данную рекламу ненадлежащей. Специалистами управления было установлено, что реклама биологически активной добавки "Имовин" содержит признаки нарушения рекламного законодательства, а именно: создает впечатление о том, что добавка является лекарственным средством, обладает лечебными свойствами. Комиссия признала рекламу нарушающей статью 25 Федерального закона "О рекламе", выдала рекламодателю предписание о прекращении указанных нарушений и применила в отношении рекламодателя меры административной ответственности.¹⁷⁹
Реклама биологически активных и пищевых добавок не должна также содержать ссылки на конкретные случаи излечения людей, улучшения их состояния в результате применения таких добавок, содержать выражение благодарности физическими лицами в связи с применением таких добавок, побуждать к отказу от здорового питания. Также не допускается в рекламе создавать впечатление о преимуществах биологически активных и пищевых добавок путем ссылки на факт проведения исследований, обязательных для государственной регистрации таких добавок, а также использовать результаты иных исследований в форме прямой рекомендации к применению таких добавок.
Частью 2 статьи 25 Закона установлены требования к рекламе продуктов детского питания. Данная реклама не должна представлять такие продукты в качестве полноценных заменителей женского молока и содержать утверждение о преимуществах искусственного вскармливания детей. Реклама продуктов, предназначенных для использования в качестве заменителей женского молока, и продуктов, включенных в рацион ребенка в течение его первого года жизни, должна содержать сведения о возрастных ограничениях применения таких продуктов и предупреждение о необходимости консультаций специалистов. К сожалению, Закон не содержит требований к форме и продолжительности таких сведений и предупреждений. Указанные требования должны быть установлены, так как их отсутствие приводит к тому, что обязательные сведения и предупреждения хотя и включаются в содержание рекламы, но остаются незамеченными потребителями рекламы ввиду того, что выполняются мелким шрифтом или иным способом, затрудняющим их восприятие.
Закон устанавливает требования к содержанию и способам распространения рекламы оружия на основе классификации оружия, установленной Федеральным законом от 13 декабря 1996 года № 150-ФЗ «Об
ЛЛО
оружии». Реклама служебного оружия и патронов к нему, боевого ручного стрелкового оружия и патронов к нему, холодного оружия допускается только в специализированных печатных изданиях для пользователей соответствующего оружия, в местах производства, реализации и экспонирования такого оружия, а также в местах, отведенных для стрельбы из оружия. Реклама гражданского оружия, в том числе оружия самообороны, спортивного, охотничьего и сигнального оружия, допускается также в периодических печатных изданиях, специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, на обложках и в выходных данных которых содержится информация о такой специализации, а также в теле- и радиопрограммах с 22 до 7 часов местного времени. При этом реклама оружия, а также и реклама продукции военного назначения, распространяемая в соответствии с законодательством Российской Федерации о военно- техническом сотрудничестве Российской Федерации, не должна прямо или косвенно раскрывать сведения, составляющие государственную тайну, в том числе сведения, относящиеся к технологии производства, способам боевого и иного применения этого оружия. Данная реклама не должна обращаться к несовершеннолетним и использовать их образы.
Федеральным законом от 21.07.2005 N 113-ФЭ «О внесении изменений в Федеральный закон «О рекламе» и статью 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»,¹⁸⁰ дополнившим статью 16 Закона о рекламе 1995 года, были впервые установлено специальное нормирование отношений по рекламе деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари. Требования действующего Закона к рекламе основанных на риске игр и пари содержатся в его статье 27. Указанные нормы относятся только к тем играм (пари), которые относятся к числу азартных и регулируются нормами главы 58 ГК РФ. Таковыми являются игры, связанные с возможностью выигрыша и риском проигрыша имущественного характера в зависимости от непредсказуемого результата игры.¹⁸¹ Спортивные состязания, викторины, интеллектуальные игры, исход которых зависит от навыков участников, не являются азартными и относящаяся к ним рекламная информация не регламентируется нормами статьи 27 Закона.
Реклама основанных на риске игр и пари не должна обращаться к несовершеннолетним; создавать впечатление, что участие в основанных на риске играх, пари является способом заработка или получения иного дохода либо иным способом получения средств к существованию; содержать утверждения, которые преувеличивают вероятность получения выигрыша или преуменьшают степень риска; содержать свидетельства о получении выигрышей лицами, которые признаны выигравшими в соответствии с условиями основанных на риске игр, пари, но выигрыши не получили; содержать утверждения о том, что участие в основанных на риске играх, пари имеет важное значение для достижения общественного признания, профессионального, спортивного или личного успеха; осуждать неучастие в основанных на риске играх, пари; создавать впечатление, что получение выигрышей гарантировано.
Правило о недопустимости использования в рекламе игр и пари образов людей, установленное п. 8 ч. 1 ст. 27 Закона, следует отменить в силу тех же причин, которые были изложены выше при анализе требований к рекламе пива.
Закон ограничивает также способы рекламирования азартных игр (пари) которая допускается только в теле- и радиопрограммах с 22 до 7 часов местного времени; в зданиях, строениях, сооружениях, в которых проводятся такие игры, пари, за исключением объектов транспортной инфраструктуры (вокзалов, аэропортов, станций метрополитена и других подобных объектов).¹⁸² Такая реклама допускается также в периодических печатных изданиях, на обложках и в выходных данных которых содержится информация о специализации указанных изданий на сообщениях и материалах рекламного характера, а также в периодических печатных изданиях, предназначенных для работников организатора азартных игр и (или) участников таких игр, находящихся в границах игорных зон, созданных в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в
302
некоторые законодательные акты Российской Федерации".
Закон уточняет, что требования к рекламе основанных на риске игр и пари распространяются на рекламу организатора азартных игр, рекламе сопутствующих азартным играм услуг и рекламе игорного заведения, в том числе рекламе мест осуществления деятельности по оказанию сопутствующих азартным играм услуг.
Так, Экспертный совет по применению законодательства о рекламе пришел к выводу, что информация о розыгрыше, призе и иная информация, формирующая интерес к игорной деятельности, размещённая на автомобиле, располагающемся в непосредственной близости от игорного заведения, является рекламой данного заведения и проводимых в нём игр.¹⁸³
Антимонопольный орган рассмотрел дело в отношении рекламораспространителя, разместившего в наружной рекламе плакаты с использованием фразы «7 и 14 апреля «Лимон в Шангри Ла». В данной рекламе указаны дата проведения призовой игры «Лимон» в центре «Шангри Ла». Комиссия антимонопольного органа установила, что слово «лимон», использованное в рекламе, также имеет значение «миллион» на сленге, что в контексте рассматриваемой рекламы подразумевало возможность крупного выигрыша. «Шангри Ла» является культурно-развлекательным центром, осуществляющим деятельность по организации и проведению азартных игр (казино). Товарный знак «Шангрила», словесное обозначение которого используется в рассматриваемой рекламе, зарегистрирован для 41 класса МКТУ «игры азартные».
Анализ рекламы показывает, что данная реклама призвана формировать и поддерживать интерес к организации, осуществляющей деятельность по организации и проведению азартных игр и является рекламой игорного заведения. Указанная реклама была признана ненадлежащей¹⁸⁴.
Одним из видов азартных игр являются лотереи, организация и проведение которых регулируется Федеральным законом от 11 ноября 2003 года № 138-ФЭ
305
«О лотереях». Поэтому специальные требования статьи 27 Закона относятся также к рекламе лотерей. Одним из видов лотерей Федеральный закон о лотереях называет стимулирующую лотерея, которую он определяет как лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи. Такие лотереи проводятся в целях создания у потребителя дополнительной мотивации для приобретения какого-либо товара (работы, услуги), когда условиям участия в стимулирующей лотерее является приобретение определенного товара, а также в некоторых случаях и совершение иных действий. Нередко мы сталкиваемся с объявлениями примерно следующего содержания: «Купи три упаковки печенья «К», найди внутри купоны, пришли их нам и у тебя появится шанс выиграть автомобиль». Хотя для участия в подобных мероприятиях участники иногда и должны нести некоторые расходы (например, по почтовой отправке), стимулирующее лотереи нельзя относить к основанным на риске играм, поскольку участие в игре не требует какой-либо платы и тем самым не связано с риском потери имущественного характера. Поэтому требования, относящиеся к основанным на риске играм и пари не должны распространяться на стимулирующие лотереи. Содержание п. 4 ст. 27 Закона, исключающее применение к рекламе стимулирующих лотерей только части специальных требований к рекламе игр и пари, должно быть оценено критически и пересмотрено. Более правильным было решение законодателя, выраженное в п. 3 ст. 16.1 утратившего силу Закона о рекламе 1995 года, исключавшее применение указанной статьи, нормирующей рекламу азартных игр, к стимулирующим лотереям.
Сказанное не означает, что рекламу стимулирующих лотерей, как и иных стимулирующих мероприятий (конкурсов, игр и т.п.), условием участия в которых является приобретение какого-либо товара, не следует регламентировать специальными нормами. Статья 9 Закона устанавливает для такой рекламы обязательность указания в ней сроков проведения таких мероприятий и источник информации об организаторе мероприятия, правилах проведения мероприятия, количестве призов или выигрышей, сроках, месте и порядке их получения. Следует распространить указанные требования на рекламу, содержащую информацию о проводимых распродажах, так как наличие информации о сроках их проведения и источнике подробной информации о перечне товаров, продаваемых по сниженным ценам, величине предоставляемых скидок, будет обеспечивать интересы потребителей рекламы.
В статью 9 Закона следует включить некоторые нормы о рекламе стимулирующих лотерей, аналогичные содержащимся в статье 27 Закона и относящимся к рекламе основанных на риске игр и пари. Так, реклама стимулирующих лотерей не должна содержать утверждения, которые преувеличивают вероятность получения выигрышей, содержать утверждения, что участие в таких мероприятиях имеет важное значение для достижения общественного признания, профессионального, спортивного или личного успеха, создавать впечатление, что получение выигрышей гарантировано.
Существенное изменение с принятием Закона претерпели нормы, регулирующие распространение рекламы финансовых услуг, к которым закон относит услуги банков, страховых, инвестиционных компаний. Требования к такой рекламе изложены в статье 28 Закона. В той же статье помещены нормы, регулирующие рекламирование деятельности, связанной с привлечением денежных средств граждан для строительства жилья. Объединение указанных объектов рекламирования термином «финансовые услуги» следует признать условным, поскольку правоотношения между потребителями рекламы и рекламодателями, к вступлению в которые призывает реклама, лишены общности, позволяющей объединить их одним термином.¹⁸⁵ Тем не менее, основанием для объединения требований к рекламе таких объектов рекламирования в одной статье можно считать такой признак указанных правоотношений, как специфика деятельности рекламодателей, к которым законодательство ввиду значимости указанных субъектов для системы экономических отношений предъявляет специальные требования путем установления лицензирования осуществляемой ими деятельности, нормирования показателей их финансовой устойчивости, повышенного государственного контроля соблюдения ими соответствующих требований.
В целях надлежащего информирования потребителя часть 1 статьи 27 Закона устанавливает, что реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги (для юридического лица - наименование, для индивидуального предпринимателя - фамилию, имя, отчество).
В последнее время широкое распространение получила реклама торговых организаций с указанием на то, что реализуемые ими товары можно приобрести с использованием кредитных средств на определенных условиях. Данная реклама направлена одновременно как на стимулирование реализации товаров, так и на побуждение к заключению кредитных договоров для оплаты приобретаемых товаров. Поэтому в данной рекламе необходимо указывать наименование кредитной организации, предоставляющей рекламируемые кредиты.
Реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг не должна содержать гарантии или обещания в будущем эффективности деятельности (доходности вложений), в том числе основанные на реальных показателях в прошлом, если такая эффективность деятельности (доходность вложений) не может быть определена на момент заключения соответствующего договора.
Реклама указанных услуг не должна умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий. В отношении рекламы услуг, связанных с предоставлением кредита, данное правило конкретизировано - если реклама кредита содержит хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, такая реклама должна содержать все остальные условия, определяющие фактическую стоимость кредита для заемщика и влияющие на нее.
28 марта 2007 года Управление Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике возбудило пять дел в отношении кредитных организаций по признакам нарушения пункта 2 части 2 и части 3 статьи 28 Федерального закона «О рекламе». Основанием для возбуждения дел явились результаты проверок размещённой в периодических печатных изданиях рекламы на соответствие законодательству о рекламе. В ходе проверок было установлено, что в отдельных случаях размещения рекламы ипотечных кредитов указывалась только процентная ставка и не указывались иные условия, которые могли повлиять на общую стоимость таких кредитов, например - комиссии, пени, штрафы и другие условия. Учитывая отсутствие в рекламе информации о всех условиях предоставления кредитов, влияющих на их стоимость, Удмуртское У ФАС России пришло к выводу о наличии признаков нарушения законодательства о рекламе.¹⁸⁶
Часть 4 статьи 28 Закона о рекламе посвящена рекламе услуг, связанных с осуществлением управления, включая доверительное управление, активами, в том числе ценными бумагами, инвестиционными резервами акционерных инвестиционных фондов, паевыми инвестиционными фондами, пенсионными резервами негосударственных пенсионных фондов, средствами пенсионных накоплений, ипотечным покрытием, накоплениями для жилищного обеспечения военнослужащих. Используемый здесь термин «активы» позволяет применять правила, содержащиеся в части 4 статьи 28 Закона, к довольно широкому кругу отношений, а приводимый перечень таких активов не является закрытым, так как в качестве активов следует рассматривать любые материальные и нематериальные блага, имеющие денежную оценку и
оло
способные приносить экономическую выгоду (доход). Реклама услуг по управлению активами должна содержать указание на источник информации, связанной с такими услугами, которую необходимо раскрывать (опубликовывать) в соответствии с законодательством. В такой рекламе также должны содержаться сведения о месте или об адресе (номер телефона), где до заключения соответствующего договора заинтересованные лица могут ознакомиться с условиями управления активами, получить сведения о лице, осуществляющем управление активами, и иную информацию, которая должна быть предоставлена в соответствии с законодательством.
Реклама услуг, связанных с осуществлением управления активами, не должна содержать документально не подтвержденную информацию, непосредственно относящуюся к управлению активами. Приводимая в рекламе информация о результатах управления активами должна основываться на расчетах доходности, определяемых в соответствии с нормативными правовыми актами.
В рекламе управления активами не допускается приводить информацию о гарантиях надежности возможных инвестиций и стабильности размеров возможных доходов или издержек, связанных с указанными инвестициями, информацию о возможных выгодах, связанных с методами управления активами и (или) осуществлением иной деятельности. Запрещено также • заявлять о возможности достижения в будущем результатов управления активами, аналогичных достигнутым результатам.
В части 6 статьи 28 Закона установлено общее правило о недопустимости рекламы, связанной с привлечением денежных средств для строительства жилья. Тем самым Закон запретил рекламу, побуждающую потребителя вступить в правоотношение по поводу жилого помещения, строительство которого не завершено. Исключение составляет лишь реклама, связанная с привлечением денежных средств на основании договора участия в долевом строительстве, реклама жилищных и жилищно-строительных кооперативов, а также реклама, связанная с привлечением и использованием жилищными накопительными кооперативами денежных средств физических лиц на приобретение жилых помещений.
В отношении рекламы, связанной с привлечением денежных средств на основании договоров участия в долевом строительстве, Закон воспроизводит правила, содержавшиеся в Федеральном законе от 30 декабря 2004 года № 214- ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».¹⁸⁷ Такая реклама должна содержать сведения о месте и способах получения проектной декларации, включающей в себя информацию о застройщике и информацию о проекте строительства, публикуемой для обеспечения потребителю возможности ознакомления с данной информацией. Публикация проектной декларации должна быть осуществлена в средствах массовой информации и (или) в информационно- телекоммуникационных сетях общего пользования (в том числе в сети "Интернет") до начала распространения рекламы возводимого объекта недвижимости.
До получения разрешения на строительство многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости и государственной регистрации права собственности или права аренды на земельный участок, предоставленный для
310
строительства, а также в период приостановления деятельности застройщика, реклама, связанная с долевым участием в строительстве, не допускается.
В газете бесплатных объявлений была опубликована рекламная информация общества о квартале малоэтажной застройки на Тутаевском шоссе города Ярославля, содерэюащая сведения о правоустанавливающем документе на земельный участок, застройщике, сроке сдачи первой очереди, цене квадратного метра жилой площади. На момент распространения рекламы отсутствовало выданное в установленном порядке разрешение на строительство этих многоквартирных домов. Антимонопольный орган, с позицией которого согласились арбитражные суды первой, апелляционной и кассационной инстанции, признал распространенную рекламу ненадлежащей и