Întărirea mecanismului insolvenței în România

Situația creanțelor care nu sunt constatate printr-un titlu

În această materie, nu este vorba, neapărat, despre o atribuție nouă a practicianului în insolvență, pentru că textul corespunzător se regăsea și în Legea nr. 85/2006, la art. 69 alin. (1).

În vederea îndeplinirii atribuției de verificare a creanțelor, administratorul judiciar poate solicita explicații de la debitor și, totodată, va putea să poarte discuții cu fiecare creditor în parte, textul alin. 3 al art. 106 conținând în mod evident o eroare materială, atunci când face referire la posibilitatea purtării de discuții cu fiecare ”debitor”.
Jurisprudență
Deoarece pârâta […] a pierdut calitatea de creditor îndreptățit să participe la procedură (n.b. – a insolvenței) a pierdut totodată și calitatea de creditor garantat, adică posibilitatea de valorificare, pentru acoperirea creanței sale, a celor două imobile asupra cărora s-au instituit ipoteci conform contractului de ipotecă nr. 57/IPO/31.01.2008. Urmare a valorificării în cadrul procedurii de insolvență a garanțiilor imobiliare, proprietatea debitorului principal […], care au construit garanția creditului, conform contractului de ipotecă nr.57/IPO/31.01.2008, reclamanții care s-au subrogat în drepturile băncii pârâte, nu mai pot beneficia de contractele de ipotecă care au garantat creditul. Toate celelalte garanții ale creditorului, pe care reclamanții l-au garantat cu fidejusiunea constau în soldul contului curent al debitoarei – pârâte […]și trei bilete la ordin al căror eminent este aceeași pârâtă și pe care reclamanții le-au avalizat în calitate de asociați.

Modul special de stingere a fidejusiunii prevăzut de art. 1.682 Cod civil are în vedere cazul în care, din culpa creditorului, încetează ipoteca sau privilegiile pe care fidejusorul nu le mai poate valorifica pe calea acțiunii în regres pe care este îndreptățit să o exercite potrivit art.1.169 Cod civil în cazul care au fost urmărite de către creditor și a achitat integral datoria principală. Instanța de fond a constatat că sunt îndeplinite cele două condiții pentru ca reclamanții să poată opune creditorului art.1682 Cod civil de la 1864, cu consecința stingerii fidejusiunii. (Curtea de Apel Cluj, Secția a II-a Civ., Contencios administrativ și fiscal, Decizia nr. 209/2014 rămasă irevocabilă prin Decizia ICCJ nr. 196/27.01.2015, Secția a II-a Civilă)
Decizia de impunere produce efecte până la soluționarea definitivă a unei eventuale contestații, calea de atac nefiind suspensivă de executare, conform art. 215 alin. (1) din Codul de procedură fiscală.

Aspectele privind competența organului care a efectuat controlul fiscal, stabilirea bazei de impunere și corectitudinea calculului impozitului pe profit și a TVA în baza documentelor contabile ale debitoarei sunt lipsite de relevanță în prezenta cauză. Aceste motive de nelegalitate a actului administrativ urmează a fi analizate în cadrul unei eventuale contestații și nu pot constitui condiții suspensive, în sensul de modalitate a actului juridic.

Condiția suspensivă reprezintă, conform art. 1.400 din Codul civil, acea condiție de care depinde eficacitatea obligației, în timp ce condiția rezolutorie este, potrivit art. 1.401 alin. (1) din Codul civil, condiția a cărei îndeplinire determină desființarea obligației. Motivele de nelegalitate a actului administrativ fiscal învederate de către administratorul judiciar nu sunt condiții suspensive, de natură să afecteze eficacitatea actului administrativ fiscal. Actul produce efecte în virtutea prevederilor art. 215 alin. (1) din Codul de procedură fiscală până la pronunțarea unei soluții definitive de desființare a acestuia, dacă respectivele motive vor fi considerate întemeiate. Deci, condiția desființării actului ca urmare a admiterii eventualei contestații a debitoarei este o condiție rezolutorie, nu una suspensivă. În lumina acestor considerente, tribunalul va admite contestația și va dispune înscrierea creanței creditoarei, în sumă de 5.055.501 lei, ca fiind pură și simplă, iar nu sub condiție suspensivă, în tabelul creanțelor întocmit de administratorul judiciar. (Tribunalul București Secția a VII-a Civ., Sentința civilă nr. 4731 din data de 21.05.2015)
Art. 107

(1)Creanţele constând în obligaţii care nu au fost calculate în valoare monetară sau a căror valoare este supusă modificării vor fi calculate de către administratorul judiciar/lichidatorul judiciar şi înscrise în tabelul de creanţe cu valoarea nominală pe care o aveau la data deschiderii procedurii. Judecătorul-sindic va decide asupra oricărei contestaţii împotriva calculului făcut de administratorul judiciar/lichidatorul judiciar pentru astfel de creanţe.

(2)Creanţele exprimate sau consolidate în valută vor fi înregistrate în tabelul preliminar la valoarea lor în lei, la cursul Băncii Naţionale a României existent la data deschiderii procedurii insolvenţei.
Art. 108

(1)O creanţă a unui creditor cu mai mulţi debitori solidari va fi înscrisă în toate tabelele de creanţe ale debitorilor cu valoarea nominală, până va fi complet acoperită. Toate tabelele vor fi actualizate corespunzător cu sumele distribuite.

(2)Dacă creanţele au fost stinse sau modificate, total sau parţial, se va proceda la o modificare corespunzătoare a tabelului de creanţe, după caz. Odată cu convocatorul adunării creditorilor se va publica şi tabelul de creditori actualizat cu sumele stinse sau modificate în timpul procedurii. Odată cu contestarea procesului-verbal al adunării, creditorii vor putea contesta în aceleaşi termene şi condiţii şi tabelul astfel publicat.
Art. 109

(1)Un creditor care, înainte de înregistrarea unei cereri de admitere a creanţelor, a primit o plată parţială pentru creanţa sa de la un codebitor sau de la un fidejusor al debitorului poate avea creanţa înscrisă în tabelul de creanţe numai pentru partea pe care nu a încasat-o încă. Creditorul are obligaţia de a raporta orice sumă încasată, în termen de 3 zile de la momentul încasării.

(2)Un codebitor sau un fidejusor, care este îndreptăţit la restituire ori la despăgubire din partea debitorului pentru suma plătită, va fi trecut în tabelul de creanţe cu suma pe care a plătit-o creditorului. În acest caz, creditorul comun are dreptul de a cere să i se plătească, până la achitarea integrală a creanţei sale, cota cuvenită codebitorului sau fidejusorului, rămânând creditor al acestuia doar pentru suma neachitată.

(3)Codebitorul sau fidejusorul debitorului, care pentru asigurarea regresului său are asupra bunurilor acestuia o cauză de preferinţă, concură la masa credală, pentru a face posibilă realizarea acestui drept, dar preţul obţinut din vânzarea bunurilor grevate va fi atribuit creditorului, scăzându-se din suma ce este datorată.
Jurisprudență
Prin cererea depusa la data 19.01.2010, creditoarea A a formulat contestatie impotriva tabelului definitiv consolidat rectificativ al debitoarei B prin care a solicitat modificarea acestuia în sensul inscrierii sale cu creanta în valoare de 202.878 lei la ordinea de preferinta de la pct. 3 conform art. 123 din Legea nr.85/2006 și nu cea de la pct.123 pct.7 și cu procent de peste 50% din totalul creanțelor. (...) Înscrierea contestatoarei în tabelul de creanta a fost facuta corect și legal în temeiul art.71 din Legea nr.85/2006, urmare a distribuirii sumei rezultata din vanzarea imobilului ipotecat. (...) Sustinerea contestatoarei privind aplicabilitatea prevederilor art.123 pct. 3 din Legea nr.85/2006 nu a fost considerata reala intrucat în aceasta categorie sunt incluse ”creanțele reprezentand creditele cu dobanzile și cheltuielile aferente acordate de institutii de credit dupa deschiderea procedurii precum și creanțele rezultate din continuarea activitatii debitorului dupa deschiderea procedurii”. Or, creanta contestatoarei care s-a subrogat în dreptul intimatei C pentru suma de 202.878 lei provine dintr-un credit bancar acordat debitoarei anterior deschiderii procedurii de insolventa și ca atare nu poate fi mentionata în tabel la ordinea de plata conform art.123 pct. 3 din Legea nr.85/2006. (Tribunalul Braila, Sentinta comerciala nr. 205 /25.02.2010)
Art. 110

(1)Ca rezultat al verificărilor făcute, administratorul judiciar/lichidatorul judiciar va întocmi şi va înregistra la tribunal un tabel preliminar cuprinzând toate creanţele împotriva averii debitorului cu menţiunile prevăzute la art. 5 pct. 68.

(2)La creanţele care beneficiază de o cauză de preferinţă se vor arăta titlul din care izvorăşte dreptul de preferinţă, rangul acesteia şi, dacă e cazul, motivele pentru care creanţele au fost trecute parţial în tabel sau au fost înlăturate.

(3)Tabelul preliminar de creanţe va fi, totodată, publicat în BPI. După publicare, creditorii înscrişi în tabelul preliminar de creanţe pot participa la adunările creditorilor.

(4)Odată cu publicarea tabelului în BPI, administratorul judiciar/lichidatorul judiciar va trimite de îndată notificări creditorilor, ale căror creanţe sau drepturi de preferinţă au fost trecute parţial în tabelul preliminar de creanţe sau înlăturate, precizând totodată şi motivele.
Comentariu

În functie de natura creanței, pot fi identificate creanțe: chirografare, cele care beneficiază de o cauză de preferință, creanțe sub condiție sau nescadente. În privința creanțelor care beneficiază de o cauză de preferință trebuie indicat titlul, rangul, respectiv motivele, în caz de inlaturare a acesteia [art. 110 alin. (2)]. Tabelul preliminar se afiseaza conform dispozițiilor art. 110 alin. (3), iar creditorii ale căror creanțe au fost înlăturate se notifică potrivit art. 110 alin. (4).

Tabelul preliminar va cuprinde: toate creanțele anterioare deschiderii procedurii, inclusiv cele care nu au fost stabilite printr-un titlu-(art. 102 alin. (1) și alin. (2), creanțele nescadente - art. 102 alin. (4), creanțele sub conditie (este considerată sub condiție și creanța partii vatamate în procesul penal potrivitart. 102 alin. (8). În privința creanțelor sub condiție suspensivă, limitarea constă în faptul că dreptul de vot și dreptul de distribuire se exercită numai dupa îndeplinirea condiției - art. 102 alin. (5) din lege.

Potrivit dispozitiilor art. 72 alin. (1) din Legea nr. 85/2006: „ca rezultat al verificarilor facute, administratorul judiciar/lichidatorul va intocmi și inregistra la tribunal un tabel preliminar cuprinzand toate creanțele impotriva averii debitorului, precizand ca sunt: chirografare, garantate, cu prioritati, sub conditie sau nescadente și aratand pentru fiecare numele/denumirea creditorului, suma solicitata de creditor și suma acceptata de administratorul judiciar”.

Spre deosebire de textul cuprins în art. 72 din Legea nr. 85/2006, textul noii reglementări nu mai face precizarea felului creanțelor, ci trimite la un alt text, cu care se completează – cel cuprins în art. 5 pct. 68 din Legea nr. 85/2014. Eroarea materială a normei de trimitere este evidentă, în realitate fiind vorba despre pct. 69 al art. 5, căci acesta din urmă se referă la mențiunile tabelului preliminar, în timp ce pct. 68 reglementează tabelul definitiv consolidat.

Din cuprinsul textului art. 72 din Legea nr. 85/2006, mai sus citat, rezulta ca inregistrarea în tabelul preliminar a creanțelor trebuie facuta cu precizarea expresă, literală și fără echivoc a caracterulului acestora, respectiv: „chirografare, garantate, cu prioritati, sub conditie, nescadente”,

concluzie care se desprinde și din interpretarea sistematică a art. 110 alin. (1) în raport de pct. 69 al art. 5 din Legea nr. 85/2014.

Prin urmare, lipsa acestor precizări în tabelul preliminar și indicarea în schimb a încadrării creanței într-unul din temeiurile de drept care reglementează ordinea de distribuire – spre exemplu – art. 123 pct.7 din Legea nr. 85/2006, fără a menționa că este vorba despre o creanță chirografară, nu reprezintă o modalitate corectă de înscriere, o astfel de abordare putând fi și generatoare de confuzii pentru cei care ar avea dreptul să conteste tabelul preliminar.

Reglementarea anterioară statuează, în privinta creanțelor garantate, că tabelul preliminar trebuie sa mentioneze, în chiar cuprinsul său, titlul din care izvoraste garantia, rangul acesteia și motivele pentru care creanțele au fost trecute partial sau inlaturate (art. 72 alin. (2) din Legea nr. 85/2006.

O problemă de drept care a ridicat abordări jurisprudențiale diferite sub imperiul Legii nr. 85/2006 este legată tocmai de interpretarea dispozițiilor legale cuprinse în art. 72 alin. (2) și alin. (4) raportate la prevederile art. 73 alin. (2), potrivit cărora contestațiile trebuie depuse la tribunal în termen de 5 zile de la publicarea tabelului preliminar în BPI.

Întrebarea care se pune este dacă, în lipsa primirii notificării din partea administratorului judiciar, conform art. 72 alin. (4), creditorul are obligația de a contesta tabelul preliminar în termenul prevăzut și care este consecința nerespectării acestui termen: este creditorul decăzut din dreptul de a contesta tabelul preliminar deși nu fost notificat cu privire la motivul înlăturării/modificării creanței pretinse?

La o primă vedere, depunerea contestației în termenul legal nu este condiționată de primirea notificării pe care administratorul judiciar sau lichidatorul are obligația de a o transmite creditorului, iar o parte a instanțelor au respins ca tardiv formulată contestația depusă peste termen, chiar dacă notificarea nu fusese transmisă către creditor.

Pe de altă parte însă, dispoziția imperativă care obligă practicianul în insolvență să comunice notificarea cuprinzând motivele neînscrierii/modificării dreptului de creanță pretins, ar rămâne lipsită de efecte juridice în condițiile în care nu s-ar proceda la o interpretare sistematică a celor două dispoziții procedurale, fiind încălcat și dreptul creditorului de a promova apărări raportate la motivele concrete expuse de către practicianul în insolvență cu privire la înlăturarea dreptului de creanță pretins.

Practica majoritară a consacrat condiționarea formulării contestației de obligativitatea comunicării notificării conform art. 72 alin. (4) și a apreciat că lipsa comunicării notificării atrage neînceperea curgerii termenului de contestație prevăzut la art. 73 alin. (2) din lege.

Jurisprudență

Lipsa unei notificari din partea administratorului judiciar echivaleaza cu o acceptare neconditionata a creanței creditorilor care au solicitat inscrierea în tabel. Interesul creditorului de a formula contestatie la tabelul preliminar devine actual doar la momentul primirii din partea administratorului judiciar a notificarii în legatura cu inlaturarea creanței sau a dreptului de preferinta. [...] Nu este suficientă cunoașterea termenului de promovare a contestatiei, ci este obligatoriu ca administratorul judiciar sa isi indeplineasca obligatia de notificare, deoarece lipsa acesteia echivaleaza cu o acceptare neconditionata a creanței și determina inactiunea creditorului. (Curtea de Apel București, Decizia nr. 1615/25.09.2013)

Instanța constată întemeiată critica potrivit căreia tabelul preliminar publicat în B.P.I. nr. 1028/24.01.2012 nu cuprinde mențiuni obligatorii prevăzute de lege.

Astfel, potrivit art. 72 alin. (1) din Legea nr. 85/2006, ca rezultat al verificărilor făcute, administratorul judiciar întocmește și înregistrează la tribunal un tabel preliminar cuprizând toate creanțele împotriva averii debitoarei, precizând că sunt chirografare, garantate, cu prioritate și arâtând, pentru fiecare sumă solicitată de creditor, și sumă acceptată de administratorul judiciar.

Conform prevederilor art.72 alin. (2) din lege, la creanțele garantate este obligatoriu a se arăta titlul din care izvorăște garanția, rangul acestei și motivele pentru care aceste garanții au fost acceptate parțial sau înlaturate.

Tabelul preliminar întocmit de administratorul judiciar nu cuprinde însă elementele esențiale și obligatorii prevăzute de lege, în sensul că nu precizează dacă creanța […] este chirografară sau garantată, nu arată titlurile din care izvorăsc garanțiile pretinse de creditoare și motivele pentru care aceste garanții au fost înlăturate. Simpla menționare, în tabel, a prevederilor art. 123 din Legea nr. 85/2006 nu îndreptățea creditorul să considere că garanțiile pretinse i-au fost înlăturate, din moment ce acest text de lege se referă la ordinea de distribuire a fondurilor în procedura falimentului, iar tabelul s-a întocmit în perioada de observație.

Lipsa unor atare elemente esențiale din tabelul preliminar atrage sancțiunea nulității absolute parțiale a actului procedural astfel întocmit, cu neobservarea dispozițiilor legale imperative [art. 149 din Legea nr. 85/2006 raportat la art. 105 alin. (1) și art. 108 alin. (1) Cod de Procedură civilă] și, prin urmare, partea ce invocă atare încălcări nu este ținută de respectarea vreunui termen.” (Curtea de Apel Galați, Decizia nr. 377R/12.11.2014)
Scopul reglementării instituite de art. 72 alin. (4) din Legea nr. 85/2006 este ca acei creditori cărora cererea de înscriere a creanței nu le-a fost admisă așa cum a fost formulată să poată cunoaște această situație și să poată uza de calea specifică pentru a corecta măsura administratorului sau a lichidatorului (contestația la tabel). Nefiind notificați, decăderea din termen nu poate fi aplicată, acești creditori putând să conteste tabelul și mai târziu de termenul de 5 zile.(Curtea de Apel Galați, Secția a II-a Civilă, Decizia nr. 760/02.12.2013)
Art. 111

(1)Debitorul, creditorii şi orice altă parte interesată vor putea să formuleze contestaţii faţă de tabelul de creanţe, cu privire la creanţele şi drepturile trecute sau, după caz, netrecute de administratorul judiciar/lichidatorul judiciar în tabel.

(2)Contestaţiile trebuie depuse la tribunal în termen de 7 zile de la publicarea în BPI a tabelului preliminar, atât în procedura generală, cât şi în procedura simplificată.

(3)Sub sancţiunea anulării, contestaţia va fi însoţită de dovada, în original, a achitării taxei de timbru, precum şi de toate înscrisurile de care partea înţelege să se folosească în dovedirea susţinerilor sale, cu arătarea oricăror altor probe care se solicită, cu excepţia celor care nu se află în posesia părţii sau nu sunt cunoscute la momentul formulării contestaţiei.

(4)Partea care formulează contestaţia trimite, cu confirmare de primire, câte un exemplar al contestaţiei şi al documentelor ce o însoţesc administratorului judiciar/lichidatorului judiciar, creditorului a cărui creanţă se contestă, precum şi administratorului special. În cazul în care această obligaţie nu a fost respectată, judecătorul-sindic va putea aplica, din oficiu, o amendă în condiţiile Codului de procedură civilă.

(5)Întâmpinarea se depune în termen de 10 zile de la data comunicării contestaţiei şi a documentelor ce o însoţesc. Un exemplar al întâmpinării se comunică, cu confirmare de primire, de către partea care formulează întâmpinarea şi contestatorului, administratorului judiciar/lichidatorului judiciar şi debitorului, sub sancţiunea prevăzută de art. 208 alin. (2) din Codul de procedură civilă.

(6)La termenul stabilit prin sentinţa de deschidere a procedurii pentru definitivarea tabelului de creanţe, judecătorul-sindic va soluţiona deodată, printr-o singură sentinţă, toate contestaţiile, chiar dacă pentru soluţionarea unora ar fi nevoie de administrare de probe; în acest din urmă caz, judecătorul-sindic poate admite, în tot sau în parte, înscrierea creanţelor respective în mod provizoriu în tabelul definitiv. Creanţele înscrise provizoriu vor avea toate drepturile prevăzute de lege cu excepţia dreptului de a încasa sumele propuse spre distribuire. Acestea se vor consemna în contul unic până la definitivarea creanţei.

(7)Dacă se admite creanţa fără dreptul de preferinţă pretins, aceasta va participa la repartiţiile sumelor obţinute din valorificarea bunurilor negrevate de cauze de preferinţă.

(8)Din sumele care s-ar obţine din valorificarea bunurilor supuse dreptului de preferinţă contestat se va consemna partea ce s-ar cuveni acelei creanţe.
Comentariu

Şi în materia soluţionării contestaţiilor la tabelul preliminar au fost introduse reguli derogatorii de la dreptul comun, de natură a scurta pe cât posibil soluţionarea acestora. Totodată, au fost introduse sancțiuni drastice care pot afecta drepturile creditorilor dacă aceștia nu depun, odată cu cererea introductivă, taxa de timbru și documentele aferente contestației sau dacă nu comunică tuturor părților aceste înscrisuri, astfel: contestaţiile trebuie depuse la tribunal în termen de 7 zile de la publicarea în Buletinul Procedurilor de Insolvenţă a tabelului şi trebuie însoţite de dovada în original a depunerii taxei de timbru, precum şi de toate înscrisurile de care partea înţelege să se folosească în susţinerile sale, sub sancţiunea anulării contestației, întâmpinarea se depune în termen de 10 zile, calculat de la data comunicării contestaţiei şi se comunică contestatorului, practicianului în insolvenţă şi debitorului, sub sancţiunea decăderii, prevăzută la art. 208 alin. (2) din C. proc. civ.

După cum se poate observa, termenul de depunere a întâmpinării pentru contestațiile formulate la tabelul preliminar în conformitate cu prevederile art. 11 alin. (5) este mai scurt decât cel prevăzut la art. 41 alin. (4), care este de 15 zile și care reglementează cadrul general al tuturor cererilor, contestațiilor sau acțiunilor promovate în procedura insolvenței.

În ceea ce privește sancțiunea anulării contestației pentru nedepunerea taxei de timbru în original și a înscrisurilor doveditoare, considerăm că nulitatea prevăzută la art. 111 alin. (3) este una relativa, fapt ce atrage posibilitatea acoperirii nulității, conform art. 177 alin. (3) C.Pr.Civ.

Legea nr. 85/2014 elimină posibilitatea înscrierilor ”provizorii” de către practicianul în insolvență, indiferent dacă este vorba despre o creanță nescadentă sau despre o creanță afectată de condiție, formalitatea înscrierii provizorii a acestora fiind de natură a induce în eroare cu privire la drepturile conferite deținătorilor unor astfel de creanțe.., Inscrierea provizorie, în tot sau în parte, a unei creanțe poate fi dispusă doar de judecatorul-sindic, în aplicarea art. 111 alin. (6) din lege, în cazul în care pentru solutionarea unei/unor contestații la tabelul preliminar de creanțe este necesara administrarea unui probatoriu. Aceasta soluție, a inscrierii provizorii, este utila pentru respectarea termenului de 1 an, care ar trebui să fie termenul maxim în care se poate derula o procedură de observație.

De asemenea, justificarea aplicării unui astfel de regim al înscrierii provizorii a creanței până la soluționarea contestației este aceea a complexității probatoriului necesar a fi administrat în cauză.

Regimul de care se bucură aceste creanțe constă în faptul că respectivul creditor beneficiază de toate drepturile prevăzute de lege, cu excepţia dreptului de a încasa sumele propuse spre distribuire, aceste sume urmând a se consemna în contul unic până la definitivarea creanţei.

Ca atare, practicianul în insolvență nu poate stabili acest regim al provizoratului, adică al înscrierii creanțelor în regim provizoriu, de exemplu ”până la depunerea documentelor justificative” sau ”sub rezerva depunerii contractului de garanție”, cum se întâmpla în vechea reglementare.

Practicianul deține un rol activ în etapa verificării creanțelor având dreptul de a solicita atât debitorului, cât și creditorului, explicații, de a purta discuţii, solicitând, dacă consideră necesar, informaţii şi documente suplimentare.

În urma expirării termenului stabilit pentru etapa verificării creanțelor, practicianul va stabili o soluție, adică va stabili dacă creanța în discuție va fi înscrisa, în tot sau în parte, în tabelul preliminar al creanțelor, motivând – obligatoriu și în mod corespunzător – respingerea, indiferent de limitele acesteia (adică numai a unei părți din creanță sau numai în privința unor sau a altor garanții).
Jurisprudență

Judecătorul-sindic reține că potrivit art. 111 alin. (3) din lege, sub sancțiunea anulării, contestația trebuie însoțită de dovada, în original, a achitării taxei de timbru, precum și de toate înscrisurile de care partea înțelege să se folosească în dovedirea susținerilor sale, cu arătarea oricăror alte probe pe care le solicită, cu excepția celor care nu se află în posesia părții sau nu sunt cunoscute la momentul formulării contestației. Însă aceasta este o nulitate relativă, or potrivit art. 177 alin. (3) din Codul de procedură civilă actul de procedură nu va fi anulat dacă până la momentul pronunțării asupra excepției de nulitate a dispărut cauza acesteia (Tribunalului București Secția a VII-a Civilă, Sentința nr. 1786/23.02.2015)
Este cert că, pe calea contestaţiei la tabelul preliminar al creanţelor, judecătorul-sindic nu poate aprecia cu privire la valabilitatea titlului din care izvorăște creanţa și nici nu poate constata nulitatea absolută a acestuia pentru cauză ilicită. Un asemenea demers nu poate fi valorificat de către creditoare decât pe calea dreptului comun, din această perspectivă urmând a fi admisă excepţia de inadmisibilitate invocată de creditoarea SC […] și, pentru aceleași considerente, și excepţia de inadmisibilitate invocată de administratorul judiciar [...], administratorul special [...] și SC [...], cu privire la solicitarea de anulare a titlului de creanţă. (Curtea de Apel Craiova, Secția a II-a Civilă, Decizia nr. 6/16.07.2014)
O astfel de clauză (sanctiunea daunelor interese reprezentand valoarea totala a ratelor de leasing, concomitent cu predarea bunului) nu este aptă să producă efecte juridice, întrucât se instituie în sarcina debitoarei o răspundere pentru neexecutarea contractului care nu are nicio legătură cu prejudiciul efectiv suferit, conducând practic la o îmbogăţire fără just temei. (Curtea de Apel Alba Iulia, Hotararea nr. 921 din 17.11.2010)
Dacă data rezilierii contractului de leasing s-a produs ulterior deschiderii procedurii, acesta nu mai produce efecte, sumele solicitate ulterior prin contestaţia formulată nemaiputând fi adăugate creanţei iniţiale. (Curtea de Apel Ploiesti, Hotararea nr. 143 din 28.01.2010)
Admisibilitatea unei înscrieri provizorii a dreptului de creanţă impune stabilirea cuantumului acestuia. Dacă temeinicia declaraţiei de creanţă ar trebui să se stabilească la momentul soluţionării contestaţiei, pentru înscrierea provizorie este necesară determinarea întinderii creanţeii. Neîntrunirea acestei condiţii conduce la respingerea cererii de înscriere provizorie. (Curtea de Apel Constanta, Hotararea nr. 486 din 22.03.2010)
În speţă, creditoarea a omis formularea unei contestaţii în condiţiile art. 73 alin. (1) din Legea nr. 85/2006; depunerea unei asemenea contestaţii ar fi permis analiza probatoriului propus de instituţia recurentă în dovedirea caracterului garantat al întregii creanţe declarate; nepromovarea căii de atac prevăzută de lege pentru a formula critici împotriva soluţiei practicianului în insolvenţă, nu poate deschide creditorului nediligent posibilitatea de a formula aceste critici într-o cale de atac neprevăzută de lege. (...)instanţa constată că în mod greşit judecătorul-sindic a admis contestaţia administratorului special, nefiind de acceptat ca, în ciuda faptului că instituţia creditoare a declarat spre înscriere doar suma de 1.570.862 lei, sumă acceptată în totalitate de practician şi trecută pe tabel în două categorii – 1.406.409 lei creanţă garantată (art. 121 pct. 2) şi 164.453 lei creanţă bugetară (art. 123 pct. 4) –, pe calea contestaţiei, formulată în temeiul art. 73 alin. (1) din lege, debitoarea să solicite modificarea creanţei bugetare prin trecerea unei sume mai mari, indiferent de temeinicia sau netemeinicia aprecierilor sale privitoare la caracterul sumei de 660.726 lei de a fi o creanţă anterioară datei deschiderii procedurii insolvenţei. (Curtea de Apel Timişoara, Secţia a II-a civilă, Decizia civilă nr. nr. 1412 din 12 septembrie 2012)
Potrivit dispozițiilor art. 73 alin. (1) din Legea nr. 85/2006 creditorii vor putea să formuleze contestaţii cu privire la creanţele şi drepturile de preferinţă trecute de lichidator în tabelul preliminar de creanţe cu cel puţin 10 zile înainte de data stabilită, prin sentinţa de deschidere a procedurii pentru definitivarea tabelului de creanţă, atât în procedura generală, cât şi în procedura simplificată. Astfel, în mod legal a apreciat instanţa de fond că recurenta-creditoare putea contesta tabelul preliminar al creanţelor în termenul prevăzut de art. 73 alin. (2) din Legea nr. 85/2006 stabilit la data de 18.05.2009 prin sentinţa de deschidere a procedurii şi nu la data de 3.07.2009. Judecătorul sindic în mod corect a concluzionat că este inadmisibilă contestaţia creditoarei cu privire la tabelul definitiv al creanţelor, dat fiind condiţiile de formă şi termenul în care a fost depusă. În cauză nu poate fi reţinută incidenţa prevederilor art. 72 alin. (1) din Legea nr. 85/2006, motivat de faptul că, deşi tabelul preliminar fiind depus şi afişat la data de 11.05.2009, conform procesului-verbal aflat în dosarul fond, creditoarea deşi îl putea contesta conform prevederilor art. 75 alin. (1) din lege, aceasta nu a uzat de calea legală în termenul procedural. (Curtea de Apel Ploieşti, Secţia Comercială şi de Contencios Administrativ şi Fiscal, Decizia nr. 15/12 ianuarie 2010)

Art. 112

(1)După ce toate contestaţiile la creanţe au fost soluţionate şi s-a predat raportul de evaluare a garanţiilor, administratorul judiciar/lichidatorul judiciar va înregistra, de îndată, la tribunal şi va publica în BPI tabelul definitiv al tuturor creanţelor împotriva averii debitorului, arătând suma, prioritatea şi situaţia fiecărei creanţe, beneficiară sau nu a unei cauze de preferinţă.

(2)După înregistrarea tabelului definitiv, numai titularii creanţelor înregistrate în tabelul definitiv pot să participe la votul asupra planului de reorganizare sau la orice repartiţii de sume în caz de faliment în procedura simplificată.

(3)Durata maximă a perioadei de observaţie este de 12 luni, calculate de la data deschiderii procedurii. Pentru respectarea acestui termen judecătorul-sindic va putea aplica dispoziţiile art. 113 alin. (4) în mod corespunzător.
Comentariu
Tabelul definitiv al tuturor creanţelor împotriva averii debitorului se întocmeşte după soluţionarea tuturor contestaţiilor și după predarea raportului de evaluare a garanţiilor. Acesta se înregistrează, de îndată, la tribunal de către practicianul în insolvență și se publică în BPI.

Tabelul definitiv al tuturor creanţelor împotriva averii debitorului cuprinde: suma, prioritatea, situaţia fiecărei creanţe, beneficiară sau nu a unei cauze de preferinţă.

Înregistrarea creanţei în tabelul definitivacordă drept de vot asupra planului de reorganizare, în procedura generală, și drept la distribuții de sume în caz de faliment, fie în procedura generală, fie în procedura simplificată.

În practică, s-a ridicat problema naturii termenului de 1 an, ca termen maximal al procedurii de observație. Pornind de la scopul introducerii sale, care este acela al stabilizării procedurii la un moment cât mai incipient, prin soluționarea într-un termen util al contestațiilor la tabel (care generau, în marea majoritate a cazurilor, prelungirea excesivă a perioadei de observație), termenul de 1 an este un termen de recomandare. O astfel de calificare vine și din faptul că nu este instituită o sancțiune pentru depășirea acestuia. Mai mult decât atât, având în vedere faptul că judecătorului – sindic i se pune la dispoziție mecanismul înscrierilor provizorii, rezultă că nu se poate sancționa debitorul sau chiar creditorii, prin trecerea la faliment pentru depășirea termenului de 1 an, aferent perioadei de observație.

Art. 113

(1)După expirarea termenului de depunere a contestaţiilor, prevăzut la art. 111 alin. (2), şi până la închiderea procedurii, orice parte interesată poate face contestaţie împotriva înscrierii unei creanţe sau a unui drept de preferinţă în tabelul definitiv de creanţe ori în tabelele actualizate, în cazul descoperirii existenţei unui fals, dol sau unei erori esenţiale, care au determinat admiterea creanţei sau a dreptului de preferinţă, precum şi în cazul descoperirii unor titluri hotărâtoare şi până atunci necunoscute.

(2)Contestaţia se depune în termen de 15 zile de la data la care partea a cunoscut sau ar fi trebuit să cunoască situaţia ce determină promovarea contestaţiei.

(3)Judecarea contestaţiei se va face cu respectarea prevederilor art. 111 alin. (4).

(4)Până la judecarea definitivă a contestaţiei, judecătorul-sindic va putea declara creanţa sau dreptul de preferinţă contestat ca admis numai provizoriu.
Comentariu

Contestarea tabelului definitiv se poate face oricând, în perioada dintre data expirării termenului prevăzut pentru depunerea contestaţiilor la tabelul preliminar (sau, mutatis mutandis, la tabelul suplimentar de creanțe) și data închiderii procedurii. Titularul contestatiei poate fi orice parte interesată. Motivele contestatiei pot fi: înscrierea unei creanţe/drept de preferinţă în tabelul definitiv sau în tabelele actualizate bazat pe un fals, dol sau o eroare esenţială, ce au determinat înscrierea creanţei/drept de preferinţă, precum și descoperirea unor titluri hotărâtoare și necunoscute.

Dupa cum se poate observa, textul art. 113 alin. (1) din noua lege, care preia în esență conținutul art. 75 din Legea nr. 85/2006, permite posibilitatea formulării unei contestații dupa expirarea termenului prevazut de lege pentru depunerea acestora, doar în situațiile expres și limitativ prevăzute în cuprinsul acestuia, fiind necesar ca autorul contestației să facă dovada împrejurării excepționale în care se gasește – după caz, falsul, dolul sau eroarea esențială.

În jurisprudență s-a reținut că dacă partea avea posibilitatea de a contesta în termen legal tabelul preliminar pentru motivele invocate în cuprinsul contestației întemeiate pe art. 75 alin. (1), contestatia este nefondata. Ceea ce aduce nou Legea nr. 85/2014, este introducerea unui termen limită de formulare a unei astfel de contestații, pentru a restrânge posibilitatea abuzării de calea contestației la tabelul definitiv. În ceea ce privește ipoteza în care astfel de contestații pot fi exercitate, atât Legea nr. 85/2006 cât și Legea nr. 85/2014 prevăd posibilitatea contestației pentru motivul ”trecerii”, respectiv al ”înscrierii” unei creanțe în tabelul definitiv.Prin urmare, în ipoteza neînscrierii unei creanțe în tabelul definitiv, practica judiciară majoritară a statuat asupra inadmisibilității contestației

Jurisprudență

Din analiza și interpretarea acestui text de lege, se poate reține că legea admite contestația la tabelul definitiv doar cu titlu de excepție, pentru cazurile expres și limitativ prevazute de lege, creditoarea-recurentă nedovedind încadrarea în vreuna dintre aceste situatii de exceptie, astfel cum în mod corect a retinut instanta de fond. Curtea reține că, în speță, recurenta-creditoare și-a precizat cuantumul creanței la data de 29.08.2007, întemeindu-se pe o hotărâre judecatorească pronunțată la data de 17.01.2003, așadar anterioară datei întocmirii tabelului preliminar. Ca atare, Curtea nu poate reține încadrarea recurentei în dispozițiile de excepție prevazute de art.75 alin. (1) teza finala, nefiind vorba de un titlu hotărâtor și necunoscut până la momentul formularii contestației întemeiată pe art. 75 din Legea nr.85/2006. Pentru considerentele mai sus invocate, Curtea reține că recursul declarat este nefondat, fața de dispozițiile art.73 raportat la art.75 din Legea nr.85/2006, sentința atacată fiind temeinică și legală, în speță fiind vorba despre lipsa de diligență a recurentei-creditoare. (Curtea de Apel Bucuresti, Sectia a VI-a, Decizia nr. 397/R/28.03.2008)

Existența unei erori esențiale presupune necunoașterea de către administratorul judiciar/creditori a unor împrejurări de fapt determinante în ceea ce privește existența sau întinderea creanței. Existența unor erori esențiale care să permită formularea unei contestații la tabelul definitiv, după expirarea termenului prevăzut de art. 73 alin. (2) din Legea nr. 85/2006 presupune că nici administratorul judiciar și niciuna dintre persoanele care aveau dreptul de a formula contestație nu puteau în urma unor demersuri rezonabile să ia cunoștință de anumite împrejurări de fapt care ar fi condus la neînscrierea creanței. Astfel, înainte de a se analiza aspectele care țin de existența și întinderea dreptului de creanță, urmează a se stabili dacă în cauză a existat o eroare esențială care să permită formularea contestației la tabelul definitiv în condițiile art. 75 din Legea nr. 85/2006. Eroarea esențială exclude o eventuală culpă a administratorului judiciar în verificarea documentelor avute la dispoziție sau o lipsă de diligență a creditorilor în ceea ce privește analiza documentelor care au fost atașate de părți la declarația de creanță. Cu alte cuvinte, o contestație la tabelul definitiv în condițiile art. 75 din Legea nr. 85/2006 nu se poate întemeia pe o presupusă neglijență a administratorului judiciar în exercitarea atribuțiilor prevăzute de art. 67 din Legea nr. 85/2006 când a analizat creanța și documentele depuse de părți (...). În speță, se constată că ceea ce se invocă drept temei al introducerii unei contestații în baza art. 75 din Legea nr. 85/2006 reprezintă o reanalizare a acelorași documente care erau depuse de către creditori odată cu declarația de creanță în baza cărora s-a invocat stingerea prin prescriere a dreptului la acțiune și neoperarea subrogației în drepturi a creditorului, aspecte care ar fi trebuit analizate și invocate la momentul întocmirii tabelului preliminar. A concluzionat judecătorul-sindic că atât administratorul judiciar cât și creditorul contestator aveau posibilitatea de a respinge, respectiv contesta înscrierea creanței în tabelul preliminar în baza acestor temeiuri, neputându-se reține că aceste aspecte reprezintă o eroare esențială care să fi pus părțile în imposibilitatea de a verifica certitudinea creanței sau să le fi indus o stare de fapt eronată. Astfel, în condițiile în care creditorul nu a făcut dovada existenței unei erori esențiale care să fi determinat înscrierea creanței și, pe cale de consecință, să facă admisibilă exercitarea căii de atac după definitivarea tabelului de creanțe în condițiile art. 75 din Legea nr. 85/2006, nu se mai impune a fi analizate aspectele care țin de analizarea efectivă a dreptului de creanță, urmând a respinge cererea ca neîntemeiată. (Tribunalul București – Secția a VII-a Civilă, Sentința nr. 6367/ 24.06.2014)
Potrivit art. 75 alin. (1) din Legea nr. 85/2006, după expirarea termenului de depunere a contestaţiilor, termen prevăzut de art. 75 alin. (2), şi până la închiderea procedurii, orice parte interesată poate face contestaţie împotriva trecerii unei creanţe sau a unui drept de preferinţă în tabelul definitiv de creanţe, în cazul descoperirii unui dol, fals sau unei erori esenţiale care au determinat admiterea creanţei sau a dreptului de preferinţă, precum şi în cazul descoperirii unor titluri hotărâtoare şi până atunci necunoscute. Astfel, în temeiul acestei dispoziţii legale contestaţia împotriva tabelului definitiv de creanţe poate fi formulată până la închiderea procedurii. Pentru aplicabilitatea textului legal mai sus enunţat, ca o condiţie de admisibilitate a contestaţiei, legiuitorul a prevăzut condiţia esenţială a trecerii unei creanţe sau a unui drept de preferinţă în tabel, contestaţiile fiind admisibile doar pentru acele creanţe sau drepturi de preferinţă care au fost înscrise în tabel, situaţia reglementată de norma legală mai sus invocată nefiind aplicabilă pentru acele creanţe neînscrise în tabelul definitiv asupra cărora judecătorul sindic s-a pronunţat în condiţiile reglementate de art.73 alin. (2) sau pentru acele creanţe cu privire la care nu s-a formulat vreo contestaţie şi care nu au fost înscrise în tabelul preliminar de către practicianul în insolvenţă.Legiuitorul statuează în mod clar şi expres asupra faptului că orice parte interesată poate face contestaţie împotriva trecerii unei creanţe sau a unui drept de preferinţă în tabelul definitiv de creanţe în anumite situaţii limitativ prevăzute de lege, respectiv în cazul descoperirii existenţei unui fals, dol sau eroare esenţială care a determinat admiterea creanţei sau a dreptului de preferinţă ori în situaţia descoperirii unor titluri hotărâtoare şi până atunci necunoscute. Întrucât recurenta, în calitatea sa de creditoare, contestă neînscrierea creanţei în sumă de 6.662 lei, în tabelul definitiv, ipoteza reglementată de art. 75 din Legea nr. 85/2006 nu este incidentă în speţă.

În lipsa unei liste a creditorilor şi a vreunei posibilităţi concrete de a afla identitatea celor care nu se regăsesc în aceasta listă, notificarea făcută prin B.P.I. îndeplineşte exigenţele prevăzute de Legea insolvenţei. În cazul concret dedus judecăţii, notificarea a fost publicata în B.P.I. numărul 339678/19.12.2012.

Aşa fiind, în baza art. 312 C.proc.civ curtea va respinge recursul declarat de […] împotriva sentinţei civile nr. 1689 din 01.04.2013 a Tribunalului Sălaj, pe care o va menţine în întregime. (Curtea de Apel Cluj, Secţia a II-a civilă, de contencios administrativ şi fiscal, decizia nr. 8821 din 20 septembrie 2013)
Pentru a putea fi admisibila o contestatie la tabelul definitiv de creanțe din prisma prevederilor art. 75 din Legea nr. 85/2006, contestatorul trebuie sa faca dovada existentei cazurilor expres prevazute de legiuitor în cuprinsul prevederii legale, nedovedirea unor asemenea situatii neputând duce la admisibilitatea contestatiei.

În speta, astfel cum a retinut și judecatorul-sindic, contestatorul recurent nu a facut dovada existentei unuia dintre cazurile ori situatiile prevazute expres de legiuitor în cuprinsul prevederii legale.

Împrejurarile legate de modalitatea în care a avut loc divizarea societatii mama din care a rezultat societatea debitoare ori a celei în care a fost preluata de creditoare creanta de la Banca A. sunt împrejurari de fapt ce nu pot fi calificate ca fiind cazuri de "fals, dol sau eroare esentiala", vizate de textul de lege și care ar fi determinat înscrierea nelegala a creditoarei în tabelul de creanțe. De altfel, nici macar contestatorul recurent prin contestatia formulata ori recursul declarat nu precizeaza în ce consta eventualul fals sau dol comis ori eroarea esentiala ce ar fi determinat aprecierea eronata a temeiniciei creanței intimatei creditoare, reiterând doar aspecte de fapt ce au fost avute în vedere și la analizarea contestatiei la tabelul preliminar, inclusiv prescriptia dreptului la actiune al creditoarei intimate.

Or, fata de aspectele retinute și analizate de instanta cu ocazia solutionarii contestatiei intimatei la tabelul preliminar al creanțelor falitei, în cauza a intervenit puterea lucrului judecat, neputând fi repuse în discutie aceste aspecte câta vreme hotarârile judecatoresti respective nu au fost anulate sau retractate în conditiile prevazute de lege. În speta, contestatorul nu a dovedit în fata instantei ca în raport de creanta intimatei ar exista alte titluri hotarâtoare și necunoscute pâna la momentul introducerii contestatiei la tabelul definitiv al creanțelor, care ar fi determinat înscrierea gresita a creanței în tabelul definitiv al creanțelor, aspectele invocate de recurent neputând fi încadrate în prevederile legale incidente cauzei.

Concluzionând, instanta de recurs a constatat ca nu pot fi avute în vedere motivele de recurs invocate, în mod judicios dispunând judecatorul sindic respingerea contestatiei formulate de contestatorul recurent.(Curtea de Apel Oradea, Sectia a II-a civila de contencios administrativ și fiscal, Decizia nr. 384/C/04. 12. 2014)
Art. 114

(1)Cu excepţia cazului în care notificarea deschiderii procedurii s-a făcut cu încălcarea dispoziţiilor art. 42, titularul de creanţe anterioare deschiderii procedurii, care nu depune cererea de admitere a creanţelor până la expirarea termenului prevăzut la art. 100 alin. (1) lit. b), va fi decăzut, cât priveşte creanţele respective, din dreptul de a fi înscris în tabelul creditorilor şi nu va dobândi calitatea de creditor îndreptăţit să participe la procedură. El nu va avea dreptul de a-şi realiza creanţele împotriva debitorului sau a membrilor ori asociaţilor cu răspundere nelimitată ai persoanei juridice debitoare ulterior închiderii procedurii, sub rezerva ca debitorul să nu fi fost condamnat pentru bancrută simplă sau frauduloasă ori să nu i se fi stabilit răspunderea pentru efectuarea de plăţi ori transferuri frauduloase.

(2)Decăderea va fi constatată de către administratorul judiciar/lichidatorul judiciar, care nu va mai înscrie creditorul în tabelul creditorilor.
Jurisprudență
Criticile aduse de recurentă nu sunt întemeiate cât timp administratorul judiciar și-a îndeplinit atribuțiile stabilite atât prin lege cât și prin hotărârea de numire, fiind mai mult decât evident faptul că notificarea personală a creditorilor poate avea loc doar în situația în care aceștia sunt cunoscuți, în caz contrar notificarea fiind prezumată prin publicarea în Buletinul procedurilor de insolvență.

Cum cererea de admitere a creanței a fost formulată la data de 16.12.2008, cu mult peste termenul stabilit prin Sentința civilă nr. 1656/COM/16.06.2008, în mod corect s-a apreciat că în cauză devin incidente dispozițiile art.76 din Legea nr. 85/2006, respectiv art.103 din Codul de Procedură Civilă, care sancționează cu decăderea neîndeplinirea actelor procedurale în termenele legale.

Concluzionând, curtea reține că hotărârea tribunalului este legală și temeinică, criticile aduse de recurentă nefiind de natură a atrage modificarea acesteia motiv pentru care în temeiul art.312 din Codul de procedură civilă recursul va fi respins ca nefondat.” (Curtea de Apel Constanta, Decizia nr. 26 /20.01.2010)

SECŢIUNEA 5: Situaţia unor acte juridice ale debitorului

SUBSECŢIUNEA 1: