Области. Отдельные вопросы проиллюстрированы материалами судебной практики

предписания, предусмотренной ст. 18.1 Закона о конкуренции. Предписание выдается по аналогии с
процедурой рассмотрения дел о нарушениях антимонопольного законодательства по факту выявления
нарушений законодательства при проведении торгов;
- в рамках процедуры контроля предоставления государственных и муниципальных преференций.
В случае если при осуществлении контроля за предоставлением и использованием государственной или
муниципальной преференции антимонопольный орган установит факты нарушения порядка
предоставления преференций или несоответствие ее использования заявленным в заявлении целям,
антимонопольный орган выдает нарушителям предписание о принятии мер по возврату имущества,
иных объектов гражданских прав при условии, что государственная или муниципальная преференция
была предоставлена путем передачи государственного или муниципального имущества, иных объектов
гражданских прав, либо предписание о принятии мер по прекращению использования
преимущества хозяйствующим субъектом, получившим государственную или муниципальную
преференцию
, при условии, что государственная или муниципальная преференция была
предоставлена в иной форме;
- в рамках процедуры контроля экономической концентрации. По итогам рассмотрения ходатайства
о совершении сделок антимонопольный орган принимает различные решения. В том числе
антимонопольный орган вправе принять решение об удовлетворении ходатайства и об одновременной
выдаче заявителю и иным указанным в законе лицам предписания об осуществлении действий,
направленных на обеспечение конкуренции. Такое решение принимается антимонопольным органом,
"если заявленные в этом ходатайстве сделка, иное действие приведут или могут привести к
ограничению конкуренции" (ст. 33 Закона о конкуренции);
- в рамках процедуры предварительного государственного контроля за ограничивающими
конкуренцию соглашениями хозяйствующих субъектов (ст. 35 Закона о конкуренции). По итогам проверки
проекта соглашения антимонопольный орган вместе с решением о соответствии проекта соглашения в

---

письменной форме требованиям антимонопольного законодательства вправе выдать участникам
соглашения предписание, направленное на обеспечение конкуренции.
Согласно ст. 36 Закона о конкуренции все субъекты, которым выданы предписания, обязаны
исполнять решения и предписания антимонопольного органа в установленный такими решениями и
предписаниями срок. За неисполнение предписаний, вне зависимости от случаев и процедур, в рамках
которых они выданы, предусмотрена административная ответственность по ст. 19.5 КоАП РФ. Иные
правовые последствия неисполнения предписаний зависят от конкретной процедуры, в рамках которой
они выдаются. Эти и другие вопросы выдачи предписаний в случаях, не связанных с рассмотрением дел
о нарушениях антимонопольного законодательства, описаны в главах учебника, посвященных
соответствующим темам:
контролю экономической концентрации, контролю предоставления
государственных и муниципальных преференций, контролю за соглашениями, ограничивающими
конкуренцию, антимонопольного контроля в сфере торгов. Далее в настоящей главе будут рассмотрены
вопросы выдачи предписания и иные аспекты административно-деликтной процедуры рассмотрения
дела о нарушении антимонопольного законодательства.
Итак, важнейшее правоприменительное значение наряду с решением комиссии по рассмотрению
дела о нарушении антимонопольного законодательства имеет предписание. Если содержание решения
связывается прежде всего с установлением факта наличия или отсутствия нарушения антимонопольного
законодательства, то предписание является административным актом, содержащим обязательные
требования, которые антимонопольный орган устанавливает лицу как подлежащие исполнению в целях
пресечения и устранения последствий нарушения антимонопольного законодательства.
Предписание выдается комиссией на основании решения, оформляется в виде отдельного
документа для каждого лица, которому надлежит осуществить определенные решением действия в
установленный предписанием срок, подписывается председателем комиссии и членами комиссии,
присутствующими на заседании комиссии.
Предписание выдается каждому лицу, которое участвует в процессе в качестве ответчика по делу.
Несмотря на то что предписание выдается на основе решения, оно изготавливается одновременно с
решением (ст. 50 Закона о конкуренции). Копия предписания немедленно направляется или вручается
лицу, которому предписывается совершить определенные решением действия.
Перечень предписаний, который антимонопольный орган вправе выдавать ответчикам, в том числе
хозяйствующим и властным субъектам, установлен в ст. 23 Закона о защите конкуренции. Так, например,
согласно данной статье, антимонопольный орган уполномочен выдавать хозяйствующим субъектам
обязательные для исполнения предписания:
а) о прекращении ограничивающих конкуренцию соглашений и (или) согласованных действий
хозяйствующих субъектов и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции;
б) о прекращении злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением и
совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции.
Властным субъектам антимонопольный орган выдает предписания, например:
а) об отмене или изменении актов, нарушающих антимонопольное законодательство;
б) о прекращении или об изменении соглашений, нарушающих антимонопольное
законодательство.
Перечень предписаний, указанных в ст. 23, носит закрытый характер, однако содержание
отдельных видов предписаний сформулировано достаточно широко, что предопределяет широкое
усмотрение антимонопольного органа при определении перечня требований конкретного предписания.
Предписания выдаются всем властным субъектам, в отношении которых распространяются
запреты антимонопольного законодательства, за исключением Центрального банка Российской
Федерации. Учитывая особый статус Банка России в системе властных субъектов Российской
Федерации, его роль в качестве основного субъекта обеспечения публичного интереса в области
денежно-кредитной политики, банковской системы и финансового мегарегулирования, в целях
недопущения конфликта данной области публичного интереса с публичным интересом в области
защиты конкуренции, законодатель установил для Банка России ряд иммунитетов от прямого
административного воздействия, предусмотренного антимонопольным законодательством для иных лиц.
Одним из таких иммунитетов является отсутствие полномочий антимонопольного органа выдавать Банку
России обязательные для исполнения предписания. Вместо предписания антимонопольный орган
вправе в силу ст. 23 Закона о конкуренции направить предложение о приведении в соответствие с
антимонопольным законодательством принятых им актов и (или) прекращении действий, в случае если
такие акты и (или) действия нарушают антимонопольное законодательство. В отличие от предписаний,
предложения не обязательны к исполнению. Предложение носит скорее
информационно-рекомендательную функцию. Антимонопольный орган, направляя предложение,
информирует Банк России о том, что некоторые из его актов и (или) действий нарушают
антимонопольное законодательство. Банк России принимает к сведению данное предложение, однако
будет принимать решение о его исполнении, исходя не только из требований антимонопольного

---

законодательства, но и собственных функций и задач. Если предложение не вступает в конфликт с
реализацией функций и задач Банка России, оно подлежит исполнению. Если же исполнение
предложения полностью или в части негативно скажется на обеспечении публичного интереса в сфере
компетенции Банка России, последний вправе воздержаться от его исполнения или исполнить частично.
Следует отметить, что Закон не содержит указаний на процедуру, в рамках которой
антимонопольный орган уполномочен выдавать предложения Банку России, что, безусловно, является
пробелом. Системное толкование положений Закона о конкуренции позволяет сделать вывод, что
предложение должно направляться антимонопольным органом Банку России по итогам рассмотрения
дела о нарушении последним антимонопольного законодательства. Согласно п. 4 ч. 1 ст. 23 Закона о
конкуренции антимонопольный орган должен направить в Центральный банк Российской Федерации
предложения о приведении в соответствие с антимонопольным законодательством принятых им актов и
(или) прекращении действий, в случае если такие акты и (или) действия нарушают антимонопольное
законодательство. По смыслу данной нормы ФАС России направляет предложения при обнаружении
свершившегося факта нарушения антимонопольного законодательства, а не признаков такого
нарушения или угроз его совершения в будущем. На Банк России распространяются запреты,
предусмотренные для властных субъектов главой 3 Закона о конкуренции. Установление факта
нарушения данных запретов осуществляется в соответствии с процедурой рассмотрения дела о
нарушении антимонопольного законодательства, завершающейся принятием решения о нарушении
антимонопольного законодательства или прекращении дела. Таким образом, предложение должно
выдаваться по итогам деликтной антимонопольной процедуры. Однако подзаконное регулирование
антимонопольного органа устанавливает иные правила. Административный регламент ФАС России
связывает основания и момент направления предложения не с фактом обнаружения нарушения
антимонопольного законодательства и стадией рассмотрения дела и принятия решения о нарушении
антимонопольного законодательства, а с фактом обнаружения признаков такого нарушения на стадии
предварительного расследования (исследования заявлений и материалов), предшествующей стадии
возбуждения дела: "3.37. При обнаружении признаков нарушения антимонопольного законодательства в
действиях... Центрального банка Российской Федерации ФАС России направляет им предложения о
приведении в соответствие с антимонопольным законодательством принятых ими актов и (или)
прекращении соответствующих действий" <329>. Закон о конкуренции различает понятия нарушения
антимонопольного законодательства и признаков такого нарушения, данные понятия не являются
синонимами. Таким образом, следует обратить внимание, что в части регулирования порядка
направления предложений Банку России содержание Административного регламента ФАС России
противоречит указаниям Закона о защите конкуренции.
--------------------------------
<329> Приказ ФАС России от 25.05.2012 N 339 "Об утверждении административного регламента
Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по возбуждению и
рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства Российской Федерации"
(зарегистрировано в Минюсте России 07.08.2012 N 25125) (ред. от 12.03.2013) // Бюллетень
нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. N 8. 2013 (прил. к Регламенту не
приводятся).
Помимо вопроса о необходимости выдачи предписаний и содержания требований предписания,
при принятии решения Комиссия антимонопольного органа также разрешает ряд других вопросов:
- о необходимости осуществления других действий, направленных на устранение и (или)
предотвращение нарушения антимонопольного законодательства, в том числе вопросы о направлении
материалов в правоохранительные органы, об обращении в суд, предложений и рекомендаций в
государственные органы или органы местного самоуправления;
- о привлечении лица нарушителя антимонопольного законодательства к административной
ответственности.
Если в ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства комиссия
антимонопольного органа выявит обстоятельства, свидетельствующие о наличии административного
правонарушения, антимонопольный орган возбуждает дело об административном правонарушении в
порядке, установленном законодательством Российской Федерации об административных
правонарушениях.
Помимо публичной - уголовной или административной ответственности, а также выдачи
предписаний, содержащих обязательные требования к экономическому поведению, по ряду нарушений
антимонопольного законодательства в качестве меры властного контрольного воздействия со стороны
антимонопольного органа предусмотрено обращение последнего в суд с определенными требованиями
в отношении нарушителя. Например, в случае систематического осуществления монополистической
деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, а также
некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, суд по иску

---

антимонопольного органа (в отношении финансовой организации, поднадзорной Центральному банку
Российской Федерации, по иску антимонопольного органа по согласованию с Центральным банком
Российской Федерации) вправе принять решение о принудительном разделении таких организаций либо
решение о выделении из их состава одной или нескольких организаций.
Также ст. 41 Закона о защите конкуренции указывает на полномочия Комиссии решать вопрос о
наличии оснований для направления в государственные органы или органы местного самоуправления
рекомендаций об осуществлении действий, направленных на обеспечение конкуренции.