Курсовая работа тема ценные бумаги, их виды и функционирования студент 1-го курса 81Е-21 группы пулатов нодирхон

§ 2. Сделки с ценными бумагами. Их особенности
«О рынке ценных бумаг» процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг включает следующие этапы:
• принятие эмитентом решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;
• утверждение решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг;
• государственную регистрацию выпуска эмиссионных ценных бумаг;
• размещение эмиссионных ценных бумаг;
• государственную регистрацию отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг.
При размещении эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500, государственная регистрация выпуска сопровождается государственной регистрацией проспекта ценных бумаг.
Все этапы эмиссии подробно регламентируются законодательством.
Определенные особенности имеются при эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, поэтому с их рассмотрения и следует начать исследование процедуры эмиссии.
В соответствии при учреждении акционерного общества все его акции распределяются среди учредителей, т.е. среди лиц, которые принимают решение о создании акционерного общества. Порядок распределения акций среди учредителей, виды акций и сроки их оплаты определяются в договоре о создании акционерного общества, для которого закон предусматривает обязательную письменную форму.
Данный договор нельзя рассматривать как учредительный. Согласно ГК учредительным документом для акционерных обществ является лишь устав. Договор между учредителями действует до момента полного исполнения ими своих обязанностей, в том числе и по оплате акций, если иной срок не указан в самом договоре. Соглашение учредителей о создании акционерного общества по своей правовой природе является договором о совместной деятельности по учреждению общества. В связи с этим при рассмотрении спора о признании договора о создании акционерного общества недействительным суды должны руководствоваться соответствующими нормами ГК о недействительности сделок. В случае несоответствия такого договора требованиям закона или иных правовых актов он является ничтожным, независимо от признания его таковым судом. Поскольку ГК не исключает возможность предъявления иска о признании ничтожной сделки недействительной, с таким иском может обратиться в суд любое заинтересованное лицо.
С момента заключения договора о создании акционерного общества у учредителей возникают гражданско-правовые обязанности по оплате закрепленных за ними акций. Пункт содержит императивное правило о запрете освобождения акционера от обязанности по оплате акций.
Оплата акций может осуществляться в денежной или иной форме. В качестве оплаты акций возможно внесение ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку. Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями.
При оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться независимый оценщик. Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком. Кроме того, законодательство устанавливает диспозитивное правило, согласно которому акции, оплачиваемые неденежными средствами, оплачиваются при их приобретении в полном размере, но договором о создании общества может быть предусмотрен и иной порядок оплаты. Акционерные законы многих зарубежных государств устанавливают более жесткие требования к оплате акций неденежными средствами. Так, во Франции не допускается оплата акций интеллектуальным капиталом.
Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества. Не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества
Акции, не полностью оплаченные в установленные сроки, поступают в собственность акционерного общества и должны быть реализованы не позднее одного года с момента поступления по цене не ниже их номинальной стоимости. Если акции останутся нереализованными, общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения нереализованных акций.
Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды.
На учредителей, ненадлежащим образом исполнивших свои обязанности по оплате акций, может быть возложена ответственность в виде взыскания неустойки, если это предусмотрено договором о создании общества. Учредители, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.
После изложения особенностей эмиссии акций при учреждении акционерных обществ следует подробнее остановиться на рассмотрении этапов эмиссии.
Первый этап: принятие эмитентом решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг. Решение о выпуске ценных бумаг принимается органом управления эмитента (советом директоров (наблюдательным советом) или иным органом, осуществляющим его функции).
С формальной точки зрения в соответствии со «О рынке ценных бумаг» решение о выпуске эмиссионных ценных бумаг – это документ, содержащий данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой. Оно должно содержать определенные реквизиты, предусмотренные Федерального закона «О рынке ценных бумаг», в частности полное наименование эмитента, место его нахождения и почтовый адрес; дату принятия решения о размещении эмиссионных ценных бумаг; наименование уполномоченного органа эмитента, принявшего решение о размещении; дату утверждения решения о выпуске; наименование уполномоченного органа эмитента, утвердившего решение о выпуске; вид, категорию, тип эмиссионных ценных бумаг; права владельца, закрепленные эмиссионной ценной бумагой; порядок размещения эмиссионных ценных бумаг; указание, являются ли бумаги именными или на предъявителя; номинальную стоимость эмиссионных ценных бумаг.
Решением о выпуске может быть определена доля акций, размещаемых путем подписки, при неразмещении которой эмиссия акций считается несостоявшейся.
При документарной форме эмиссионных ценных бумаг необходимо дополнительно предоставить описание или образец сертификата.
Решение о выпуске составляется в трех экземплярах, заверенных в регистрирующем органе. Один экземпляр хранится в регистрирующем органе, второй – у эмитента, третий передается на хранение регистратору. В случае расхождения в тексте между экземплярами решения истинным считается текст документа, хранящегося в регистрирующем органе.
Второй этап процедуры эмиссии - утверждение решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг. Решение о выпуске ценных бумаг хозяйственных обществ утверждается советом директоров (наблюдательным советом). Решение о выпуске ценных бумаг юридических лиц иных организационно-правовых форм утверждается высшим органом управления.
Третий этап эмиссии - государственная регистрация выпуска ценных бумаг.
Российское законодательство предусматривает необходимость государственной регистрации всех выпусков эмиссионных ценных бумаг вне зависимости от способа размещения, величины выпуска и количества инвесторов. Государственной регистрацией обусловливается возможность рекламы, размещения (за исключением определенных случаев), а также обращения эмиссионных ценных бумаг.
Для государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг эмитент обязан предоставить в регистрирующий орган документы, предусмотренные ФЗ «О рынке ценных бумаг» и Стандартами эмиссии. При размещении документарных ценных бумаг необходимо представить также образец сертификата ценной бумаги. Кроме того, в регистрирующий орган должна быть представлена копия договора с реестродержателем о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг или документ, подтверждающий обстоятельства, освобождающие эмитента от заключения такого договора.
Правовое положение регистрирующих органов определяется Положением о регистрирующих органах, осуществляющих государственную регистрацию выпусков ценных бумаг.
При отказе в государственной регистрации выпуска ценных бумаг регистрирующий орган обязан не позднее трех дней со дня принятия решения об этом направить эмитенту обоснованное уведомление об отказе в государственной регистрации. Решение об отказе в регистрации выпуска ценных бумаг может быть обжаловано в судебном порядке.
Дополнительным этапом эмиссии ценных бумаг является подготовка и регистрация проспекта ценных бумаг. Регистрация проспекта производится при размещении эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500.
Проспект ценных бумаг утверждается счетом директоров и подписывается единоличным исполнительным органом, главным бухгалтером, аудитором, а в случае предусмотренных законом, – и независимым оценщиком.
Легальное определение размещения эмиссионных ценных бумаг дано «О рынке ценных бумаг». Под размещением понимается отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. Публичное размещение ценных бумаг – это размещение ценных бумаг путем открытой подписки, в том числе размещение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг.
Эмитент имеет право начинать размещение выпускаемых им ценных бумаг только после регистрации их выпуска. Количество размещаемых эмиссионных ценных бумаг не должно превышать их количество, указанное в учредительных документах и в решении о выпуске ценных бумаг. Однако эмитент имеет право разместить меньшее количество эмиссионных ценных бумаг, чем указано в решении о выпуске. При этом фактическое количество размещенных ценных бумаг указывается в отчете об итогах выпуска, представляемом на регистрацию. Кроме того, эмитент обязан закончить размещение выпускаемых ценных бумаг не позднее одного года с даты государственной регистрации выпуска, если иные сроки размещения эмиссионных ценных бумаг не установлены законодательством Российской Федерации.
Особенностью распределения акций при учреждении акционерного общества является то, что они размещаются до государственной регистрации их выпуска на основании договора о создании акционерного общества. Документы на государственную регистрацию выпуска акций, распределенных среди учредителей акционерного общества при его учреждении, а также отчет об итогах их выпуска должны быть представлены в регистрирующий орган не позднее месяца со дня государственной регистрации акционерного общества. Следует отметить, что нарушение срока представления документов для государственной регистрации выпуска и регистрации отчета об итогах выпуска не может являться основанием для принятия регистрирующим органом решения об отказе в государственной регистрации выпуска.
Подписка – это размещение ценных бумаг на основании договоров. Таким образом, отличительным признаком этого способа размещения является необходимость заключения договоров. Подписка в отличие от прочих способов размещения связана с привлечением эмитентом дополнительного капитала и осуществляется в рамках увеличения уставного капитала акционерного общества.
Гражданский кодекс устанавливает два условия, при которых акционерные общества имеют право на размещение дополнительных акций:
· во-первых, увеличение уставного капитала возможно лишь после его полной оплаты;
· во-вторых, не допускается увеличение уставного капитала общества для покрытия понесенных убытков .
По общему правилу решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций принимает общее собрание акционеров, но в уставе решение этого вопроса может быть отнесено к компетенции совета директоров.
В решении об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций определяются количество размещаемых акций, их категории, сроки и условия размещения, форма оплаты. Дополнительные акции и иные эмиссионные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты.
При оплате дополнительных акций неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, производится советом директоров. Оплату иных эмиссионных бумаг можно осуществлять только деньгами.
Оплата дополнительных акций общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определяемой советом директоров общества, но не ниже их номинальной стоимости. Цена размещения должна определяться исходя из рыночной стоимости акций.
Для определения рыночной стоимости может быть привлечен независимый оценщик. Совет директоров при определении рыночной стоимости должен принять во внимание данные печати о цене покупки или цене спроса и предложения на размещаемые ценные бумаги, если они регулярно публикуются (привлечение независимого оценщика в таком случае необязательно); размер чистых активов общества; цену, которую согласен уплатить за все обыкновенные акции общества покупатель, имеющий полную информацию о совокупной стоимости всех обыкновенных акций.
Для определения рыночной стоимости акций, если владельцем является государство и (или) муниципальное образование, привлечение независимого оценщика (аудитора) необходимо.
На практике определение рыночной стоимости акций является достаточно сложным, во-первых, в связи с отсутствием постоянной котировки акций большинства акционерных обществ, во-вторых, в связи с отсутствием общепринятой методики определения рыночной стоимости акций.
Определение рыночной стоимости акций с существенными нарушениями установленных «Об акционерных обществах» правил позволяет оспорить в судебном порядке решение совета директоров (наблюдательного совета) об определении рыночной стоимости акций. Размер определенной советом директоров рыночной стоимости акций может быть оспорен в суде только в случае, если он настолько не соответствует действительной рыночной стоимости, что свидетельствует о том, что члены совета директоров действовали недобросовестно и неразумно, или если решение об определении рыночной стоимости акций принято с участием членов совета директоров, имеющих заинтересованность в размещении обществом акций.
Федеральный закон «Об акционерных обществах» предусматривает два исключения из правила о размещении акций только по их рыночной стоимости. Во-первых, акционерное общество вправе осуществлять размещение акций по цене ниже их рыночной стоимости в случае размещения дополнительных акций акционерам – при осуществлении ими преимущественного права приобретения таких акций по цене, которая может быть ниже цены размещения иным лицам, но не более чем на 10%. Во-вторых, в случае размещения дополнительных акций при участии посредника. Размер вознаграждения посредника не должен превышать 10% цены размещения акций.
В тех случаях, когда общество размещает эмиссионные ценные бумаги (облигации), конвертируемые в акции, они также должны размещаться по цене не ниже номинальной стоимости акций, в которые конвертируются такие ценные бумаги. Такое правило установлено, чтобы не позволить обойти запрет о размещении акций по цене ниже их рыночной стоимости. Из этого правила также есть исключения. Во-первых, предоставляется 10% скидки акционерам, реализующим свое преимущественное право приобретения ценных бумаг по сравнению с иными лицами-приобретателями. Во-вторых, размер вознаграждения посредника не должен превышать 10% цены размещения таких бумаг.
Цена размещения эмиссионных ценных бумаг, не конвертируемых в акции, определяется советом директоров акционерного общества.
Законодательство также императивно регулирует срок оплаты дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг: размещение происходит только при условии их полной оплаты.
Постановление ФКЦБ «О совершенствовании государственной регистр
Конвертация ценных бумаг представляет собой преобразование одного вида ценных бумаг в другой. Порядок конвертации в акции эмиссионных ценных бумаг устанавливается:
• уставом общества – в отношении конвертации привилегированных акций;
• решением о выпуске – в отношении конвертации облигаций и иных, за исключением акций, эмиссионных ценных бумаг Федерального
Достаточно сложным является вопрос о моменте приобретения прав на размещаемые ценные бумаги.
«О рынке ценных бумаг» установлено правило о моменте возникновения прав на эмиссионные ценные бумаги, обращающиеся на вторичном рынке. Момент приобретения прав на размещаемые ценные бумаги в законодательстве не установлен. Представляется, что в, данном случае следует согласиться с мнением Л.Р. Юлдашбаевой о возможности применения аналогии закона, и момент приобретения прав на размещаемые ценные бумаги и на ценные бумаги, обращающиеся на вторичном рынке, должен определяться аналогично. В то же время в исключение из общего правила об одновременности перехода прав, закрепленных эмиссионными ценными бумагами, и прав на эту ценную бумагу, права, закрепленные акцией, переходят к приобретателю только после ее полной оплаты. Согласно Федерального закона «Об акционерных обществах» акция, принадлежащая учредителю, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества. Неоплаченные акции не дают также права на получение дивиденда, поскольку действует императивное правило о том, что общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов до полной оплаты уставного капитала. Таким образом, следует признать, что только полная оплата акций является условием перехода к акционеру всех прав из акции. Кроме того, акционеру, не оплатившему полностью акции, не принадлежит право распоряжения ими. Также запрещено совершение любых сделок с ценными бумагами до регистрации отчета об итогах их выпуска «О рынке ценных бумаг» устанавливает запрет на обращение всех эмиссионных ценных бумаг до полной их оплаты и государственной регистрации отчета об итогах их выпуска. Такое правило установлено в ст. «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»: совершение владельцем ценных бумаг любых сделок с принадлежащими ему ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска запрещается.
До принятия Федерального закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» сделки с размещенными ценными бумагами допускались и до полной их оплаты, и до регистрации отчета об итогах их выпуска. Возможность совершения сделок была связана исключительно с необходимостью государственной регистрации выпуска ценных бумаг. Так, в информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ «Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций» подчеркивалось, что к обращению на вторичном рынке допускаются лишь акции, выпуск которых зарегистрирован в установленном порядке. Введение ограничений на оборот не полностью оплаченных ценных бумаг, а также бумаг, отчет о выпуске которых не прошел государственную регистрацию, видится вполне оправданным, поскольку эти ограничения призваны защитить права приобретателей на вторичном рынке ценных бумаг.
Следует учитывать, что внесение приходной записи по лицевому счету акционера действующее законодательство не связывает с фактом полной оплаты приобретенных акций. Открытие лицевых счетов и зачисление на них акций производятся на основании решения о выпуске ценных бумаг в случае размещения акций при учреждении общества или на основании гражданско-правовых договоров, заключаемых между эмитентом и приобретателем в случае размещения дополнительных акций, т.е. лицо признается владельцем акций до момента их оплаты. Однако неоплата акций в установленный срок влечет за собой применение такого последствия, как изъятие их у акционера и передача в собственность общества, о чем в реестре акционеров должна быть сделана соответствующая запись. Запрет на совершение сделок с эмиссионными ценными бумагами до регистрации отчета об итогах их выпуска можно объяснить стремлением законодателя обеспечить права инвесторов.
До регистрации отчета ФКЦБ и ее региональные отделения могут признать по основаниям, указанным в законе, выпуск несостоявшимся. Признание выпуска несостоявшимся влечет за собой изъятие из обращения ценных бумаг данного выпуска и возвращение средств, переданных инвесторами в оплату за такие бумаги. Но если допустить отчуждение таких бумаг первыми инвесторами, то сразу возникает проблема защиты прав последующих приобретателей этих бумаг на вторичном рынке. Защитить права таких приобретателей будет гораздо труднее, поэтому запрет на отчуждение эмиссионных ценных бумаг до регистрации отчета об итогах выпуска эффективно защищает права последующих инвесторов на вторичном рынке.
Подводя итог, уместно вспомнить высказанное еще в 1878 г. И.Т. Тарасовым мнение, что «не оплаченных акций в точном смысле этого слова не может быть, потому что акции выдаются или должны быть выдаваемы только тогда, когда номинальная цена их внесена вся сполна». И хотя в соответствии с действующим законодательством лицо, приобретшее акции в порядке размещения, признается акционером, право на акции и права, вытекающие из акций, переходят к нему, как и сто с лишним лет назад, в полном объеме только после их полной оплаты, а также регистрации отчета об итогах их выпуска.
Как показывает практика, наибольшее количество нарушений прав акционеров происходит в процессе закрытой подписки на акции, поэтому, чтобы защитить права мелких инвесторов, законодательство установило, что принимать решение о закрытой подписке может только общее собрание акционеров. Такое решение, в частности, должно содержать указание круга или категории лиц, среди которых предполагается разместить ценные бумаги, срок размещения, цену (порядок определения цены). ФЗ «Об акционерных обществах» установил что акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).
Завершающим этапом процесса эмиссии является регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг. В соответствии с законодательством эмитент не позднее 30 дней после завершения размещения ценных бумаг обязан представить отчет об итогах выпуска в регистрирующий орган. Одновременно представляются документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требований законодательства. Регистрирующий орган в течение двухнедельного срока с даты получения отчета об итогах выпуска и иных необходимых документов обязан зарегистрировать отчет или отказать в его регистрации. Основаниями для отказа в регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг являются основания признания выпуска несостоявшимся.
В ряде случаев этап регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг совпадает с этапом государственной регистрации выпуска ценных бумаг; так, вместе с документами для государственной регистрации выпуска ценных бумаг при размещении акций среди учредителей акционерного общества при его учреждении, а также при размещении ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций представляется и отчет об итогах их выпуска.
Согласно Федерального закона «О рынке ценных бумаг» недобросовестной эмиссией признаются действия, выражающиеся в нарушении процедуры эмиссии ценных бумаг, которые являются основаниями для отказа регистрирующими органами в регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг, признания выпуска эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся или приостановления эмиссии эмиссионных ценных бумаг.
В регистрации выпуска ценных бумаг может быть отказано при наличии оснований, предусмотренных Федерального закона «О рынке ценных бумаг».
Признание выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным регулируется Стандартами эмиссии и Положением о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным.
В соответствии со Стандартами в случае нарушения эмитентом в ходе эмиссии требований законодательства ФКЦБ или иной регистрирующий орган вправе приостановить эмиссию ценных бумаг до устранения нарушений и (или) признать выпуск ценных бумаг несостоявшимся. В случае обнаружения нарушений после регистрации отчета об итогах выпуска эти органы, а также иное заинтересованное лицо могут обратиться в суд с иском о признании выпуска ценных бумаг недействительным. Таким образом, признание выпуска несостоявшимся осуществляется ФКЦБ, иным регистрирующим органом на любом этапе процедуры эмиссии до государственной регистрации отчета об итогах выпуска этих ценных бумаг, а признание выпуска недействительным - в судебном порядке после регистрации такого отчета.
Эмиссия ценных бумаг может быть приостановлена или выпуск признан несостоявшимся при обнаружении регистрирующим органом следующих нарушений:
• нарушение эмитентом в ходе эмиссии ценных бумаг требований законодательства ;
• наличие в документах, на основании которых был зарегистрирован выпуск ценных бумаг, недостоверной информации.
Эмитент, эмиссия ценных бумаг которого приостановлена, обязан в течение установленного срока устранить нарушения и направить отчет об их устранении в орган, принявший решение о приостановлении. Эмиссия может быть возобновлена только по письменному разрешению, принятому регистрирующим органом по результатам рассмотрения отчета об устранении нарушений.
Недействительным выпуск может быть признан в судебном порядке по иску ФКЦБ, ее региональных отделений, иного регистрирующего органа, органа государственной налоговой службы, прокурора, а также по искам иных государственных органов, осуществляющих полномочия в сфере рынка ценных бумаг.
Признание выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным влечет аннулирование государственной регистрации выпуска ценных бумаг, а также изъятие из оборота ценных бумаг данного выпуска и возвращение владельцам таких ценных бумаг денежных средств (иного имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг. Срок исковой давности по делам о признании выпуска ценных бумаг недействительным составляет три месяца с момента регистрации отчета об итогах выпуска.