Арутюнова карина георгиевна способы защиты от «недружественных поглощений» в гражданском праве россии и соединенных штатов америки

На защиту выносятся следующие основные положения:
1.В целях повышения эффективности гражданско-правовых способов защиты акционерных обществ от недружественных поглощений и сохранения баланса интересов хозяйствующих субъектов предлагается авторское определение «поглощения», под которым понимается: «форма слияния юридических лиц посредством приобретения обыкновенных акций акционерного общества, предоставляющих право формировать органы управления юридического лица и влиять на распоряжение его имуществом». Данное определение «поглощения» может дополнить п. 1 ст. 16 Федерального Закона «Об акционерных обществах»² в качестве одной из форм слияния.
2.Предлагается в связи с отсутствием как законодательного, так и научного определения «недружественного поглощения» акционерного общества включить в ст. 16 ФЗ «Об акционерных обществах» понятие «недружественного поглощения» акционерного общества, под которым понимается: «установление над обществом контроля посредством приобретения прямо или косвенно ценных бумаг общества вопреки воле мажоритарных акционеров и посредством злоупотребления гражданско-правовыми правами».
3.Выявлены и обоснованы наиболее распространенные методы злоупотребления правом, характерные для российских недружественных поглощений. К таким злоупотреблениям относятся злоупотребления, связанные с порядком созыва и проведения общего собрания акционеров и злоупотребление правом на защиту. Злоупотребления правом, связанные с порядком созыва и проведения общего собрания акционеров общества включают: создание препятствий для голосования на общем собрании акционеров, создание параллельных органов управления акционерным обществом и параллельных реестров акционеров. На практике подобные злоупотребления правом часто приводят к нарушению императивных норм закона. Злоупотребление правом на защиту осуществляется посредством злоупотребления правом на получение информации об акционерном обществе и оспаривания решений общего собрания акционеров.
4.Автором обоснована необходимость внесения изменений в ряд федеральных законов Российской Федерации, в целях устранения препятствий для практического использования способов защиты акционерных обществ от недружественных поглощений, в частности предлагается:
1.Уточнить п. 3 п. 3 ст. 16 ФЗ «Об Акционерных обществах»: «Определение рыночной стоимости акций при конвертации акций каждого общества, участвующего в слиянии, в акции создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ, производится исключительно с участием независимого оценщика». 2.Дополнить п. 4 ст. 6 ФЗ «Об Акционерных обществах» следующими словами: «голосующие акции, прямо или косвенно принадлежащие преобладающему обществу, признаются не имеющими права голоса на общем собрании акционеров зависимого общества, если зависимому обществу принадлежит прямо или косвенно большинство акций, являющихся голосующими акциями преобладающего общества». 3.Включить в ст. 28 Федерального Закона «О рынке ценных бумаг»³ абзац 3 следующего содержания: «Каждая акция, учтенная в системе ведения реестра акционерного общества, помимо регистрационного номера выпуска акций должна отражать информацию о всех сделках, которые были совершены с такой акцией с даты регистрации соответствующего выпуска акций до его аннулирования. Федеральный орган исполнительной власти на рынке ценных бумаг утверждает порядок отражения в системе ведения реестра акционеров информации об идентифицирующих признаках каждой акции, включающих в себя сведения о конкретных лицах и времени, когда такие лица являлись владельцами соответствующей акции».
4.Дополнить ст. 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг» частью 4 следующего содержания: «Акции, выбывшие из владения собственника помимо его воли, могут быть истребованы в судебном порядке из чужого незаконного владения, независимо от того, знало или должно было знать такое лицо о том, что отчуждение акций произошло помимо воли собственника на их отчуждение».
5.Включить в п. 2 ст. 17 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» следующую формулировку: «При регистрации изменений в Едином государственном реестре юридических лиц, не связанных с внесением изменений в учредительный документ, в налоговый орган должны быть предоставлены все документы, подтверждающие законность смены руководителя общества».
6.Дополнить п. 3 ст. 69 ФЗ «Об Акционерных обществах» абзацем 2 следующего содержания: «Подписи лиц в протоколе Общего собрания акционеров, на котором принимается решение об избрании исполнительных органов общества, подлежат обязательному нотариальному удостоверению».
7.Изложить абзац 2 п. 3 ст. 58 ФЗ «Об Акционерных обществах» в следующей редакции: «Повторное общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 51 процентом голосов размещенных голосующих акций общества».
8.Дополнить абзац 3 п. 1 ст. 52 ФЗ «Об Акционерных обществах» следующей формулировкой: «В указанные сроки сообщение о проведении общего собрания акционеров, владеющих 25 и более процентами акций, должно быть направлено каждому из указанных акционеров заказным письмом с уведомлением о вручении и описью вложения».
9.Включить в п. 1 ст. 89 ФЗ «Об Акционерных обществах» следующее требование: «Общество обязано хранить вместе с документами Общего собрания акционеров документы, подтверждающие полномочия представителя акционера, принимавшего участие в Общем собрании акционеров».
10.Дополнить ст. 31 ФЗ «Об Акционерных обществах» пунктом 4 следующего содержания: «Акционеры, владеющие в совокупности не менее 10% акций общества, вправе в судебном порядке исключить акционера общества, в случае если такой акционер грубо и систематически нарушает свои обязанности или своими действиями (бездействием) делает невозможной или затруднительной нормальную деятельность общества».
11.Дополнить абзац 3 п. 1 ст. 66 ФЗ «Об Акционерных обществах» следующей формулировкой: «По решению Общего собрания акционеров полномочия члена(ов) Совета директоров систематически неисполняющего(их) свои обязанности добросовестно и разумно, и если в результате действий такого члена(ов) Совета директоров обществу или акционерам общества были причинены убытки, могут быть прекращены досрочно».
12.Конкретизировать п.1. ст. 68 ФЗ «Об Акционерных обществах» следующим дополнением: «В случае голосования членов Совета директоров, проводимом в заочной форме, порядок и сроки направления членам Совета директоров бюллетеней определяется Уставом и внутренними документами общества».
13.Включить в абзац 2 п. 1 ст. 84.3. ФЗ «Об Акционерных обществах» следующее положение: «Члены Совета директоров открытого общества, препятствующие направлению акционерам добровольного или обязательного предложения о приобретении ценных бумаг общества, предусмотренных настоящей главой XI.I. «ФЗ «Об Акционерных обществах», несут гражданско-правовую ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу, если иные основания ответственности не установлены федеральными законами».
5.В целях совершенствования гражданско-правовых оснований защиты акционерных обществ от недружественных поглощений обоснована необходимость классификации способов защиты акционерных обществ по следующим основаниям:
-по степени вмешательства публичной власти;
-по сфере правового регулирования;
-по времени начала поглощения;
-по субъекту, осуществляющему применение того или иного способа защиты.
6.На основе анализа способов защиты компаний от недружественных поглощений в Соединенных Штатах Америки выявлены способы защиты, использование которых в Российской Федерации, представляется возможным. В частности, дополнительный выпуск акций, передача акций в доверительное управление, размещение акций по программе депозитарных расписок, кумулятивное голосование при выборах состава Совета директоров общества, определение количественного состава Совета директоров, соглашение о системе соглашений с топ-менеджерами о выплате им значительной денежной компенсации в случае увольнения в результате изменения контроля над компанией, уставное положение «о справедливой цене», предлагаемой за акции компании, защита посредством направления встречного тендерного предложения в отношении поглощающей компании о приобретении контрольного пакета ее обыкновенных голосующих акций, слияние с более дружественной компанией, изменение организационно-правовой формы.