Георг Пухта отмечал, что источником обычного права является народное
правосознание, которое считалось
проявлением народного духа, а в
народном духе якобы мистически заложены идеи права. Представление о
народном духе как о мистическом носителе идеи права вскоре было
оспорено. В XIX веке получили распространение две точки зрения по
вопросу о происхождении обычного права.
Одна из них называлась теорией стихийного образования обычая, вторая
– теорией первоначального индивидуального творчества. По первой теории,
лежавшее в основе обычного права однообразное, массовое поведение людей
слагается стихийно и инстинктивно. Представители другой точки зрения
отмечали, что однообразное поведение слагается не стихийно, а
путем
первоначальной деятельности отдельных, более сильных индивидов,
которым затем подражала остальная масса.
Среди русских историков права имелись последователи обеих
названных теорий. По мнению историка Федора Васильевича Тарановского,
однообразное, массовое поведение является для индивида нормативным
фактором, превращающим соответствующий образ действия в обязательную
норму права. Но таким значением обладает не всякое однообразное массовое
поведение, а только такое, которое сопровождается
сознанием его
общественной необходимости.
Bся история показывает, что с древнейших времен к обычному праву
отношение
ограничивалось
пассивным
его
игнорированием,
предоставлением народной массе регулировать ту или другую сторону своего
быта согласно своим правовым понятиям. Большей частью государственная
власть преследовала в организации правового быта свои собственные задачи
без соображения требований обычного права. Поэтому важной особенностью
обычного права является то, что оно есть продукт творчества народа в
прямом смысле и стоит особняком от официальной, государственной жизни
страны с ее законодательством.
Факты
свидетельствуют о том, что нормы обычного права разных
народов, разделенных пространством и временем, часто сходны и даже
тождественны. В основе обычного права не может лежать нечто случайное,
произвол или усмотрение отдельного лица. Обычаи первобытного общества
не могли быть ни открыты, ни изобретены кем-либо,
даже самой сильной
личностью. Равенство всех членов общества существовало потому, что не
было почвы для неравенства и последнее исключало произвол отдельной
личности.
Нормы-обычаи, традиции, обыкновения,
пишет профессор Сергей
Сергеевич Алексеев, – это правила поведения общего характера, исторически
складывающиеся в силу данных фактических отношений и в результате
многократного повторения вошедшие в привычку. Предметом обычаев могут
быть, в сущности, любые отношения: когда те или иные правила поведения
входят в привычку, они приобретают черты обычаев.
Происхождение обычаев как самого первого вида социальных норм,
содержание и механизм регулирования общественных отношений при
помощи обычаев определяют их отличие от иных видов социальных норм.
На заре человечества правила поведения, сложившиеся в результате
многократно повторяющихся
актов общественной жизни, вначале
бессознательно усваивались, а затем осознавались людьми как необходимые
условия их жизни и передавались из поколения в поколение. Принципы и
нормы социальной жизни начинают воплощаться в социальные институты, в
обычаи с самого момента появления человека.
Do'stlaringiz bilan baham: