Арутюнова карина георгиевна способы защиты от «недружественных поглощений» в гражданском праве россии и соединенных штатов америки

Во второй главе «Способы защиты акционерных обществ от недружественных поглощений: проблемы теории и практики» исследуются формы гражданско-правовой защиты акционерных обществ от недружественных поглощений, и анализируется возможность использования опыта Соединенных Штатов Америки для защиты российских акционерных обществ.
В первом параграфе «Классификация способов защиты акционерных обществ от недружественных поглощений» предложена классификация способов защиты акционерных обществ по четырем основаниям:
1.по степени вмешательства публичной власти;
2.по сфере правового регулирования;
3.по времени начала поглощения;
4.по субъекту, осуществляющему применение того или иного способа защиты.
Наиболее теоретически значимой для развития институтов международного частного права, с точки зрения автора, представляется классификация по степени вмешательства публичной власти. С учетом используемых на практике способов российских поглощений, публицизация частного права (публично-правовые ограничения частного права) представляется закономерным процессом, призванным защищать не только конкретные субъективные права экономически более слабой стороны, но и охранять интересы неограниченного круга лиц (публичные интересы), частью которых такие субъективные права и являются.
К числу способов защиты относят способы защиты, предусмотренные публичным правом, и способы защиты, реализуемые в рамках самозащиты акционерных обществ. Среди способов защиты, предоставляемых публичным правом, выделяют законодательное закрепление мер ответственности за правонарушения и возможность обращения в компетентные государственные органы. Практика самозащиты российских акционерных обществ, реализуемая посредством включения в устав обществ положений, призванных затруднить нежелательное поглощение, не столь развита, как в Соединенных Штатах Америки, несмотря на то, что устав общества наряду с его локальными актами, может на практике существенно снизить вероятность поглощения.
По сфере правового регулирования способы защиты акционерных обществ от недружественных поглощений делятся на способы защиты, используемые в сфере обращения ценных бумаг, и способы защиты, применяемые в сфере корпоративного управления и контроля.
Автором установлено, что в зависимости от характера недружественного поглощения, общегражданские способы защиты, предусмотренные статьей 12 Гражданского Кодекса РФ, могут применяться как в юрисдикционной, так и в неюрисдикционной форме. Отмечено, что если для юрисдикционной формы защиты общества необходимо обращение за защитой к государственным или иным компетентным органам (суд, арбитражный суд, третейский суд), которые в силу закона уполномочены принять необходимые меры для восстановления нарушенного права и пресечения правонарушения, то использование акционерами неюрисдикционной формы защиты возможно только в случае, если право уже нарушено.
В зависимости от времени начала поглощения способы защиты акционерных обществ подразделяются на превентивные и последующие способы защиты. Под превентивными способами защиты понимается деятельность акционерных обществ, направленная на предотвращение недружественного поглощения. К числу последующих способов защиты относятся действия, предпринимаемые юридическими лицами в случае неэффективности превентивных способов после начала недружественного поглощения.
Среди превентивных способов защиты выделены внутренние превентивные способы и внешние превентивные способы защиты акционерного общества от недружественных поглощений. Внутренние способы защиты представляют собой способы защиты, к которым общество может обратиться или не обратиться по-своему усмотрению. Установлено, что использование обществом таких способов защиты в наименьшей степени регламентировано государством. Внешние превентивные способы защиты связаны с законодательными предписаниями в области антимонопольного регулирования, обращения ценных бумаг и создания специализированных органов по защите прав и интересов акционеров.